EL RÉGIMEN MUNICIPAL
ARGENTINO, DESPUÉS DE LA REFORMA NACIONAL DE 1994 *
María Gabriela ABALOS **
La comuna, además, siendo el lugar de nacimiento, o
el de una larga residencia inspira en el grado más elevado el amor que siempre
inspira la patria. Su progreso no es indiferente para los habitantes; aparte de
su propia conveniencia, el celo que despierta, el cariño que le tienen, o la
emulación de alguna localidad vecina más afortunada son incentivos y
coadyuvantes poderosísimos, para conseguir una administración ejemplar y
laboriosa.1
I. INTRODUCCIÓN
La reforma de la Constitución Nacional de 1994 en
materia municipal ha introducido la autonomía en el artículo 123, lo cual
suscita un importante debate en provincias como la de Mendoza, en la que su
Constitución, que data de 1916, no contempla la autonomía municipal en el
ámbito institucional sin perjuicio de contenerla en los demás aspectos, aunque
con matices, limitaciones y particularidades propias.
En este contexto y con el objetivo de aportar una
propuesta de reforma para el texto provincial de Mendoza que resulte acorde a
lo normado a nivel nacional y que además acoja la diversidad propia de la
realidad local mendocina, analizaremos someramente las opiniones doctrinarias
así como también los fallos jurisprudenciales nacionales que han sobresalido en
esta materia, sin perjuicio de resaltar también los avances del constitucionalismo
provincial en torno a la autonomía municipal.
II. DEFINICIONES, TERMINOLOGÍA, NATURALEZA Y
ELEMENTOS DEL MUNICIPIO: BREVES CONSIDERACIONES
A modo de introducción haremos referencia a las más
importantes definiciones y terminología empleadas para caracterizar el
municipio, para luego concluir con las tesis sobre su naturaleza y sus
elementos constitutivos.
A. De tal forma, se advierte que múltiples han sido
los intentos por definir a esta institución, pudiendo destacarse los
siguientes:
1. En la doctrina encontramos distintas posturas en
torno al municipio, que se ven reflejadas en las diferentes definiciones que se
esbozan, como por ejemplo, la de Lisandro de la Torre, para quien el municipio
es "...una organización completamente natural, que nace sin violencia
donde quiera que exista una agrupación de individuos".2
Por su parte, Posada conceptualiza a este instituto
desde tres ángulos diferentes: el sociológico, el político y el jurídico.3 Desde el primer punto de vista aparece
el municipio como "...el núcleo social de la vida humana total,
determinado o definido naturalmente por las necesidades de la vecindad";
mientras que desde el segundo ángulo es un "...organismo con un sistema de
funciones para los servicios, que se concretan y especifican más o menos intensa
y distintamente, en una estructura: gobierno y administración municipales
propios, desarrollados en un régimen jurídico y político más amplio: regional o
nacional"; y por último, desde la óptica jurídica, Posada define al
municipio como "...una expresión de valor estrictamente histórico,
aplicada a un fenómeno que se ha producido en los diferentes países de manera
distinta, planteándose y resolviéndose su problema de modo muy diverso".
El maestro Bielsa, con clara influencia del derecho
administrativo, constituye uno de los principales defensores de la autarquía
municipal. Así conceptualiza al municipio como "...la unidad
administrativa más simple y bien podría considerársele como la célula del
Estado.4
En la misma línea, Greca afirma que el municipio
actúa en el organismo del país "...como la célula en el cuerpo humano. Su
funcionamiento autónomo, individual, está subordinado a las leyes generales,
permanentes, de un todo orgánico, a las que debe someterse a riesgo de
desaparecer.5
Otros autores, como por ejemplo Martins, definen al
municipio como "...la institución político-administrativa-territorial,
basada en la vecindad, organizada jurídicamente dentro del Estado, para
satisfacer las necesidades de la vida de la comunidad local, en coordinación
con otros entes territoriales y servicios estatales".6
También en este sentido, Bernard conceptualiza al
municipio como "...poder del Estado, en tanto la institución con
personería propia en la estructura orgánica de la Nación, estudiando su
anatomía y su fisiología, condicionadas, en buena medida, por dichas
estructuras superiores en que se inserta".7
Por último, cabe citar las opiniones de Hernández y
Zuccherino. Para el primero el municipio es "...la sociedad organizada
políticamente, en una extensión territorial determinada, con necesarias
relaciones de vecindad, sobre una base de capacidad económica, para satisfacer
los gastos del gobierno propio y con personalidad jurídica pública
estatal";8 mientras que para el segundo autor, es
la "...unidad básica, autónoma y fundamental, generada naturalmente en
función de la suma de intereses y necesidades determinados por la vecindad y
provista por la ley de la categoría de persona jurídica de derecho
público".9
2. También aparecen distintos conceptos del
municipio en la legislación de los países hispanoamericanos, tales como Cuba,
Honduras, Venezuela, Ecuador, Panamá, etcétera, siendo una de las más antiguas
la que existe en el artículo 2o. del Decreto Provisorio de la Confederación
Argentina del 2 de diciembre de 1852, estableciendo la municipalidad de Buenos Aires,
según el cual "...la Municipalidad, considerada como una asociación de
familias unidas por intereses, bienes y derechos comunes a todos sus miembros,
entra en la clase de persona civil; es capaz de contratar, de adquirir, de
poseer, de obrar con justicia como los particulares".10
Albi, agrega que "dichas definiciones
-refiriéndose a las que obran en las legislaciones citadas- no llenan en
realidad ninguna función concreta; son simples declaraciones de principios, más
propias de un trabajo doctrinal que de un precepto jurídico".11
B. Resulta de interés, además de las definiciones,
detenernos en precisar los términos que generalmente se utilizan en el ámbito
municipal.
Siguiendo a Rosatti podemos distinguir entre la voz
"ciudad" que deriva del latín civitas, es decir
"conjunto de los ciudadanos de un Estado o ciudad", pero desde una
perspectiva funcional, la ciudad actual es el ámbito geográfico de escala
relacional que más se adapta a los requerimientos cotidianos de los habitantes.12
Por "municipio", en general, se reconoce
a la "comunidad local autosuficiente", distinguiendo este término de
"municipalidad", que supone la expresión institucional revestida de
poder estatal, de la organización de los servicios e intereses que se
administran y gobiernan en un municipio.13
C. También es importante tener en cuenta lo
relativo a la naturaleza del municipio, partiendo de la base que el término
proviene del latín naturalis, que
supone "la esencia y propiedades características de cada ser";
"la virtud, calidad o propiedad de las cosas".14
De esta forma, vamos a tratar de precisar la
naturaleza del municipio en su esencia, más allá de lo que la ley positiva en
cada caso diga al respecto.
Sin pretender agotar la cuestión, sino por el
contrario, esbozar sus principales lineamientos, se observa (siguiendo a
Rosatti) que encontramos en la doctrina dos posturas diferenciadas: 1) aquellos que ven al municipio como una
comunidad primaria surgida necesariamente por las relaciones de vecindad;
y 2) los que hacen hincapié en la comunidad nacida
en función de un esquema distributivo de funciones considerado eficaz.15
En el primer grupo aparecen Posada, Bauzá,
Zuccherino, Dromi, etcétera; mientras que en el segundo, uno de los principales
exponentes es Bielsa, siendo también la tesis sustentada por la Corte Suprema
de Justicia de la Nación en la causa "Ferrocarril del Sur" de 1911;
etcétera.
Sostiene con acierto Rosatti que "...para la
primera tesis (municipio-necesario) el municipio es un punto de partida
"irreductible"; para la segunda (municipio subsidiario) el municipio
es un punto de llegada".16
Por su parte, Hernández sistematiza las distintas
escuelas sobre la naturaleza del municipio, y entiende que la clasificación de
Leal Osorio sobre la base de la formulación de Carmona Romay es la más completa
y correcta. Así explica al municipio como institución, de base sociológica, de
carácter natural, basada en las relaciones de vecindad, que requiere de un
poder y del derecho para alcanzar el bien común de esa sociedad local.17
También Zuccherino analiza las escuelas existentes
en torno a la esencia del municipio y concluye que en su opinión "...el
municipio es una institución natural que nace en forma espontánea y en función
de razones de vecindad, generada esta última en el espíritu gregario del
hombre", por lo que, el derecho positivo no crea al municipio sino que se
limita a reconocerlo, dada su condición previa de existencia.18
D. El último punto a analizar en esta introducción,
es el relativo a los elementos del municipio. Autores como Hernández, afirman
que el municipio posee los mismos elementos que el Estado, es decir,
territorio, población y poder. En este sentido señala, respecto al primero, que
configura el supuesto físico del municipio; el segundo, supone la base humana,
"el elemento sustancial de la indestructible realidad sociológica
formativa del municipio"; y por último, el poder, como capacidad o energía
para alcanzar un fin.19
Por su parte, Zuccherino distingue entre el
territorio, la población, la descentralización política, las competencias y
facultades municipales, la organización gubernativa, el ordenamiento jurídico,
las facultades de normación, la autosuficiencia económico financiera, y la
idoneidad técnica, todos ellos elementos fundamentales del municipio.20
1. En relación con el ámbito territorial nos
interesa -en este trabajo- la distinción entre el municipio de ejido urbano o de villa, en que la competencia alcanza
solamente a lo urbano, y el de tipo condado, departamento o
distrito en que ella comprende áreas urbanas y rurales, sin que
quede parte del territorio estatal sin estar sujeto a la competencia local.
Pero también se advierte la existencia de los denominados mixtos que partiendo del primero citado amplían su
competencia sobre la base de futuras prestaciones de servicios públicos o
crecimiento de las ciudades.
Que al respecto, autores como Caplan, Lamas y
Meehan entienden que los dos sistemas tienen sus ventajas. Así el primero se
adecua al concepto tradicional de municipio vinculado a las relaciones de
vecindad; permite precisar el ejercicio de las competencias propias
municipales; no existe subordinación de los centros urbanos menores a la ciudad
cabecera asiento del gobierno local; y tiende a preservar la autonomía
municipal al evitar que puedan ser considerados como meras delegaciones
operativas o administrativas. Mientras que el segundo sistema tiene como
ventajas una mejor correspondencia con el proceso de planeamiento y el
cumplimiento de fines con otras entidades estatales, permite que el
financiamiento de los servicios se efectúe también con quienes residen en zonas
circundantes y evita que se realicen actividades marginales a los centros
urbanos atentatorias al poder de policía o financiero municipal.21
Zuccherino, por su parte, plantea la distinción
entre municipio-partido, municipio-ciudad y municipio-distrito.
El primero se desarrolla con una base territorial que en su mayor parte asume
los caracteres de rural; mientras que el segundo se propone limitar la base
territorial del municipio al ejido urbano o bien hasta el lugar donde arriben
los servicios públicos prestados por éste; y por último, el tercero, que supone
una tesis intermedia que integra lo urbano, lo suburbano y lo rural dentro de
la base territorial municipal.22
2. Por otra parte, la población, es decir la base
humana indispensable y esencial en la que se asienta el municipio, ha sido
utilizada frecuentemente para distinguir categorías de municipios.
Martins, en este sentido, define a la institución
municipal como "la asociación política de los habitantes de determinado
lugar".23
Sin embargo, para la conformación de este elemento
no basta con la mera reunión de hombres, sino que hace falta el ingrediente
volitivo, de fuerza espiritual, de destino común que aglutine y que con el paso
del tiempo perfile la organización local propia y característica.
Se advierte que los parámetros poblacionales a
tener en cuenta para efectuar la distinción entre las distintas categorías son
variables y sin duda discrecionales, debiendo ajustarse a las necesidades
reales de cada comunidad. Pero, en general, se observa la distinción entre pequeños,
medianos y grandes municipios.24
Así, el constitucionalismo provincial argentino
brinda un variado mosaico de posibilidades -como se verá en el punto IV-, donde
se observa que algunas Constituciones distinguen tres categorías, otras
solamente dos, ya sea que las denomine de "primera categoría" y de
"segunda", o bien utilice la terminología de "municipio" y
"comuna"; mientras que otras no contemplan esta clasificación.
Pero también nos sirve el elemento humano, la
población, para analizar en el municipio la participación de los ciudadanos y
los habitantes, nacionales y extranjeros. En general, las Constituciones
provinciales admiten una importante participación en el municipio, no solamente
del ciudadano, sino también del extranjero.
3. Finalmente los elementos restantes son el poder,
esto es, "la capacidad, competencia o energía del que el Estado dispone
para cumplir su fin",25 siendo dicho fin en el municipio: el
bien común de la sociedad local.
Entiende Hernández que del elemento
"poder" surge en mayor medida la naturaleza política del municipio,
más allá de lo que dispongan los ordenamientos legales, y continúa "...es
indiscutible que en el municipio se presentan todos los problemas políticos y
sociales del Estado".26
Por último, el bien común como fin del Estado
también sirve para caracterizar el fin del municipio, ya que la diferencia
entre ambos está dada por el ámbito social en que actúa el segundo, ceñido a lo
local. Así, el bien común de la sociedad local si bien es permanente, su
contenido está determinado por condiciones variables de orden político, social,
histórico, económico, etcétera, propias de cada realidad municipal.
III. EL MUNICIPIO ARGENTINO
1. Naturaleza: terminología
En torno a la naturaleza de la institución
municipal, los planteos han sido frecuentes en nuestro derecho público
argentino, observándose ciertas discrepancias entre los autores, así como
también distintas posturas jurisprudenciales.
Sin embargo, en las últimas décadas el moderno
constitucionalismo provincial argentino se ha ido encaminando hacia un claro
fortalecimiento del municipio, a través de un gradual reconocimiento de la
autonomía municipal, del aumento de sus competencias, de sus recursos, etcétera
Luego, con la reforma de la Constitución Nacional de 1994, a partir del nuevo
artículo 123, se han asentado las bases sobre las que se debe estructurar el
municipio, dando lugar a diversas interpretaciones y juicios respecto a su
constitucionalidad.
2. En la Constitución nacional
A. Referencia constitucional
La Constitución Nacional de 1853-1860 dedica sólo
un párrafo para referirse al municipio como institución, en el controvertido
artículo 5o., que no ha sido modificado con la reforma de 1994, en el cual
encontramos una escueta referencia al municipio al expresar que las
Constituciones provinciales deben "... asegurar el régimen municipal
...", siendo una de las condiciones para que el gobierno federal les
garantice el goce y ejercicio de sus instituciones.
Como bien señala Rosatti, la redacción de esta
cláusula no ha podido ser más insondable y misteriosa, generando un verdadero
"vía crucis" municipal: el problema de su naturaleza jurídica, el
cual lleva necesariamente al tema de la autonomía y de la autarquía.27
En relación con el significado de estos términos,
cabe destacar que según el diccionario de la Real Academia Española, la
"autonomía" es una voz que proviene del griego y significa la
posibilidad de darse la propia ley. Mientras que la voz "autarquía"
que también proviene del griego, implica "el mando de sí mismo".28
A la luz de estos conceptos, la principal
diferencia entre la autarquía y la autonomía consistiría en que ésta no implica
solamente la facultad del gobierno propio, sino también, la de dictarse sus
propias leyes y elegir sus autoridades.
B. Doctrina: tesis nacionales
Ya que en relación con la autonomía y la autarquía
municipal, la Constitución de 1853-1860 no es clara ni precisa, se suscitaron
una serie de interrogantes que dividieron a la doctrina nacional.
La mayoría, teniendo en cuenta los antecedentes
históricos de nuestro país y la importancia del municipio como célula de la
democracia, se adhirió a la tesis que considera que el artículo 5o. trae
aparejada la autonomía de esta institución.
Bidart Campos sostiene que la Constitución habla de
"régimen" como equivalente a "régimen político" por lo que
expresa que "tenemos base más que suficiente para concebir al municipio
como una entidad de derecho público políticamente descentralizada y
autónoma". Cita en apoyo de su tesis a Vélez Sársfield, quien en el
artículo 33 del Código Civil incluyó a los municipios como personas jurídicas
"de existencia necesaria".29
La postura contraria sustentada por Bielsa,
Villegas Basavilbaso, Marienhoff, Fiorini, Diez y otros, considera al municipio
como una entidad autárquica territorial.
En relación con la interpretación del artículo 5o.,
Bielsa expresa que éste "...ha impuesto a las provincias el deber de
asegurar el régimen municipal, y las provincias al dictar las leyes orgánicas
de municipalidades, han establecido no la autonomía municipal, sino más bien un
régimen de descentralización administrativa que constituye la autarquía
territorial...".30
Frente a estas dos posturas que podríamos calificar
de extremas, nos encontramos con una intermedia que sostiene que el artículo
5o. comentado no obliga a las provincias a asegurar un régimen municipal
autónomo o autárquico, sino que deja esta caracterización al arbitrio de la
Constitución o norma provincial.
Implicaría, desde un punto de vista legal, que en
nuestro país, conforme a esta interpretación de la Constitución Nacional, un
municipio sería autónomo o autárquico cuando así lo disponga la Constitución
provincial respectiva.
Participan de esta opinión, entre otros, Joaquín V.
González, Bianchi, Sarmiento García, Castorina de Tarquini.31
Por su parte, Hernández, si bien concibe a los
municipios como autónomos, también considera que esa autonomía es distinta a la
provincial porque se encuentra inserta en una entidad política superior: la
provincia. Por eso, el autor citado habla de una "autonomía municipal"
distinguiendo, a su vez, entre la plena y la semiplena, donde la primera se
caracteriza por contar con las fases institucional, política, administrativa y
financiera, mientras que en la segunda no se da el primer aspecto.32
C. Jurisprudencia nacional: evolución
Por su parte, la jurisprudencia de nuestra Corte
Suprema de Justicia ha pasado por distintas etapas en torno a este tema.
Como sostiene Hernández, en un primer momento, ese
tribunal se pronunció por la "autonomía municipal" teniendo en cuenta
nuestras tradiciones hispano coloniales y adhiriendo a las tesis alberdianas.33
Con posterioridad predominó en la corte la doctrina
según la cual "las municipalidades no son más que delegaciones de los
poderes provinciales circunscriptas a fines y límites administrativos"34 y más adelante, completando la idea
dijo que "no son entidades autónomas, ni bases del gobierno
representativo, republicano y federal",35 con lo que el alto tribunal se
adscribió a la tesis de la autarquía municipal.
Se considera que esta postura fue recién abandonada
en marzo de 1989, momento en que el alto tribunal acogió las aspiraciones de
diversos sectores doctrinarios, así como también, los nuevos aires del
constitucionalismo provincial al resolver el caso "Rivademar, Ángela
Martínez Galván de c/Municipalidad de Rosario".36
En este pronunciamiento, la procuradora fiscal,
doctora Reiriz, en relación con lo que nos ocupa, sostuvo que el artículo 5o.
de la CN es-
tablece la existencia de una institución necesaria:
el municipio, pero a pesar de ello, no obliga a las provincias a establecerlo
autónomo o autárquico, quedando éstas facultadas para escoger. Sin embargo,
agregó, deberán reconocerle personalidad que lo diferencie del resto de la
administración provincial y otorgarle atribuciones suficientes para el gobierno
comunal.
La corte, por su parte, expresó en el considerando
8, que si bien es cierto que no puede afirmarse en forma uniforme para todo el
territorio de la Nación la autonomía o la autarquía municipal debido a que
diversas Constituciones provinciales han sostenido la autonomía, plena o
semiplena de esta institución, debe reconocerse que los municipios poseen
diversas características que los hacen incompatibles con la noción de
autarquía. Por ejemplo: su origen constitucional, su carácter de persona
jurídica necesaria, su base sociológica dada por la población comunal, la
imposibilidad constitucional de su supresión y el carácter de legislación local
de sus ordenanzas, constituyen notas que no se dan en los entes autárquicos.
En el considerando 9 reiteró que esta institución
tiene existencia necesaria debiendo las leyes provinciales otorgarles las
"atribuciones mínimas para el desempeño de su cometido", por ser
"organismos de gobierno de carácter esencial con un ámbito propio a
administrar" (considerando 10).
Estos conceptos del Tribunal Supremo, según
entiende la doctrina en general, implican un paso decisivo en materia municipal
porque, si bien no constituyen un reconocimiento expreso de la autonomía,
permiten afirmar que esta institución de importancia histórica, política y
social no puede ser considerada un mero ente autárquico, delegación de los
poderes provinciales.
En los posteriores pronunciamientos de este
tribunal37 no se ha alterado la postura
comentada.
D. Reforma nacional de 1994
Con la reforma de la Constitución Nacional de 1994,
entendemos que el nuevo artículo 123 viene a completar al recordado artículo
5o., en relación con las condiciones que deben cumplir las cartas provinciales
para que el gobierno federal garantice a cada provincia el goce y ejercicio de
sus instituciones.
Este artículo expresa que "Cada provincia
dicta su propia Constitución, conforme a lo dispuesto por el artículo 5o.
asegurando la autonomía municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero".
De esta forma, con el fin de cumplir con el
mencionado artículo, las Constituciones provinciales deberán asegurar no
solamente la administración de justicia, la educación primaria y el régimen
municipal sino que además éste deberá poseer autonomía en el orden
institucional, político, administrativo, económico y financiero, con la
salvedad que le corresponderá a cada Constitución de provincia reglar su
alcance y contenido.
Mucho se ha escrito sobre el significado de los
términos empleados en este artículo, pudiendo advertirse que la Constitución
Nacional solamente declara tal autonomía y enumera sus ámbitos característicos,
pero no la define, dejando a cada provincia la facultad de delinear su
contenido conforme a su propia realidad municipal.
Sin perjuicio de ello, es posible precisar el
sentido de cada uno de estos órdenes de la siguiente forma: el institucional, que supone la facultad de dictarse su
propia carta fundamental mediante una convención convocada al efecto; el político, al elegir a sus autoridades y regirse por
ellas; el administrativo, en la gestión y
organización de los intereses locales, servicios, obras, etcétera; y el económico-financiero, al organizar su sistema
rentístico, administrar su presupuesto, recursos propios, e inversión de ellos
sin contralor de otro poder.
a.
Respecto a este nuevo texto, es interesante analizar las opinio-nes vertidas en
el seno de la Convención Nacional Constituyente, ya que son de utilidad para
completar y profundizar la interpretación del mismo.38
Destacamos en tal sentido, la intervención del
convencional y constitucionalista Antonio María Hernández, quien expresó que en
el artículo 123 "... se respeta la autonomía de las provincias y se dice
que ellas tienen que reglar su alcance y contenido (refiriéndose a la autonomía
municipal), pues la variedad y asimetría constituyen la base de todo buen
régimen municipal. Naturalmente se hace referencia a los órdenes institucional,
político, económico, financiero y administrativo, lo cual significa reconocer
todos los ámbitos de la autonomía -la autonomía plena- que tendrán algunos
municipios -según lo indiquen las Constituciones provinciales- y la autonomía
semiplena o relativa que tendrán otros".39
También el convencional por Buenos Aires, Pascual
Rampi, hace hincapié en que con este nuevo artículo se está dando respuesta a
una necesidad histórica, "ya que le otorgamos rango constitucional a la
autonomía municipal reconociendo a las provincias la facultad de reglar su
contenido según lo que sus pueblos determinen".40
Opinión contraria posee el convencional por Buenos
Aires, Daniel García, quien comenta a modo de crítica que, al delegar a las
provincias la posibilidad de determinar qué grado de autonomía tendrán sus
municipios "estamos dejando las cosas como están", ya que aquéllas
que posean municipios con autonomía semiplena, no estarán obligadas a modificar
esa situación, por lo que concluye afirmando que estamos ante una cláusula
neutra y estéril.41
Cabe destacar que en general los convencionales,
más allá de reconocerle a esta cláusula mayores o menores virtudes, han
interpretado en forma más o menos uniforme, que serán las provincias quienes,
atendiendo a sus específicas realidades, encuadrarán a las comunidades locales
dentro de los parámetros de autonomía señalados.
b.
También encontramos en la doctrina nacional opiniones diversas respecto al
alcance y significación de los términos del nuevo artículo 123.
Advertimos la existencia de un espectro más o menos
amplio de criterios que van desde los que aplauden la reforma hasta los que se
pronuncian desfavorablemente.
Entre éstos últimos, Miguel Padilla, por ejemplo,
entiende que lo establecido en el artículo 123 obligando a las provincias a
adoptar un determinado régimen municipal, sería inconstitucional, pues sostiene
que esa decisión es de exclusivo resorte provincial.42
También Castorina de Tarquini opina que, con el
propósito de fortalecer el régimen federal, hubiese sido preferible que cada
provincia fijara las características de su régimen municipal, atento a que la
problemática municipal presenta notas peculiares, propias de la institución, lo
cual se refleja en nuestro país donde encontramos múltiples formas de
organización municipal.43
Por otro lado, explica Badeni que si bien la
terminología empleada en el artículo 123 es científicamente no prolija,
probablemente, el propósito de los constituyentes de 1994 fue el de consolidar
el régimen municipal. Pero agrega que por más loables que sean los propósitos y
precisas las palabras de la ley, de nada sirven si no están acompañadas por la
firme voluntad de respetar, bajo las tensiones resultantes de la pasión
política, el mensaje constitucional mediante su correcta y leal interpretación.44
Una postura más optimista poseen Rosatti y Sabsay,
para quienes definir la autonomía en el texto constitucional equivale a
consagrar una herramienta interpretativa uniforme en todo el territorio del
país, pero en modo alguno significa decir que todos los municipios deben gozar
del mismo estatus jurídico. Corresponderá a cada provincia, atendiendo a su
específica realidad, encuadrar las comunidades locales dentro de los ámbitos de
autonomía señalados.45
Interpreta Losa que si bien el término autonomía no
requiere mayores aclaraciones, lo cierto es que el constituyente no deseó
encontrarse con sorpresas ulteriores y prefirió enumerar los ámbitos precisos
donde no existiera posibilidad de discusión: institucional, política,
administrativa, económica y financiera. De esta forma, afirma que arribar
legislativamente a comunas autónomas en el orden nacional constitucional es un
paso positivo y acorde con los tiempos que nos toca vivir de mayores
competencias y controles locales.46
También Bidart Campos entiende que esta
especificación que trae el artículo 123 es útil y conveniente, y "hasta
necesaria -agrega- para desbaratar, de ahora en adelante, los sesgos
doctrinarios que todavía después de la sentencia de la Corte Suprema en el caso
"Rivademar" -de 1989- se han mostrado reacios a aceptar la autonomía
de los municipios".47
Por nuestro lado, pensamos que dentro del esquema
de descentralización política que emana de nuestro sistema federal, el
municipio aparece como un verdadero gobierno que integra el trípode con el
gobierno nacional y las provincias, cada uno en su esfera de competencia y con
sus autoridades propias. Indudablemente, esto se ve reforzado con la reforma
introducida en 1994 en el artículo 123, ya que esta cláusula busca la inserción
del municipio argentino en la vida política del país.
En relación con las condiciones impuestas por el
artículo 5o. a las provincias para que el gobierno federal les garantice a cada
una el goce y ejercicio de sus instituciones, entendemos siguiendo a Natale,
que han sido ampliadas con la reforma, porque la autonomía municipal aparece
ahora integrando el grupo de éstas. De forma tal que, las provincias no podrán
ignorar el mandato constitucional en este sentido, ni limitarlo al extremo de
desnaturalizarlo.48
Sin embargo, coincidimos con los autores citados
que opinan que será de competencia provincial encuadrar a sus respectivos
municipios dentro de los ámbitos de autonomía indicados. Así nos encontraremos
con municipios que podrán tener un estatus de autonomía plena y habrá otros que
tendrán en cambio, una autonomía semiplena o relativa.
Cabe resaltar por último, que la inclusión
constitucional de la autonomía municipal con los alcances señalados, es un paso
positivo, según nuestra opinión, que implica una respuesta acorde con las tendencias
doctrinarias, jurisprudenciales y del moderno constitucionalismo provincial que
han calado más hondo en la verdadera naturaleza institucional del municipio.49
E. Facultades provinciales frente al
artículo 123 de la Constitución Nacional
Cabe destacar que en nuestro régimen federal las
provincias en ejercicio de su autonomía se dan sus propias normas
fundamentales, con independencia del gobierno federal, pero cumpliendo con las
condiciones impuestas por la Constitución Nacional (artículos 5o. y 123), la
cual como señala Cordeiro Pinto, ha limitado el poder constituyente originario
de las provincias.50
Así se ha dicho que este poder constituyente
provincial es un poder condicionado por el ordenamiento superior, por lo que,
Castorina de Tarquini coincide con las palabras de Sánchez Viamonte en cuanto a
que las provincias luego de la Constitución de 1853/1860 pasaron de "poder
o voluntad constituyente" a "poderes constituidos" debido a que
ese poder que ejercen es de segundo grado o secundario.51
De tal forma, en torno a este poder constituyente
condicionado, cabe cuestionarse qué ocurriría si una provincia al reformar su
texto, luego de 1994 desconociese, por ejemplo, lo dispuesto en torno a la
autonomía municipal en el artículo 123.
Las respuestas se dividen. Para algunos, tal
omisión tornaría inconstitucional a la reforma provincial, implicando un clara
violación a la prelación normativa que se impone desde el artículo 31, con el
artículo 75, inciso 22, y demás normas de la Constitución Nacional, y que
suponen relaciones de supraordinación y de subordinación entre la nación y las
provincias.52
Pero también podría dar lugar a la declaración de
intervención federal, prevista en el artículo 6o., a la provincia incumplidora,
con el objeto de anular las normas emanadas de su poder constituyente local y
restablecer la vigencia de la plena conformidad del ordenamiento local con la
Ley Suprema de la Nación.53
IV. EL MUNICIPIO EN EL CONSTITUCIONALISMO
PROVINCIAL ARGENTINO: DISTINTOS ASPECTOS
Cabe destacar que, en nuestra opinión, el
constitucionalismo provincial ha efectuado un importante aporte al
reconocimiento definitivo de la autonomía municipal en el texto constitucional
nacional, ya que, teniendo en cuenta sin duda los antecedentes doctrinarios y
jurisprudenciales referidos, las provincias argentinas, que iniciaron su
proceso de reforma constitucional con anterioridad a 1994, en su mayoría
consagraron la autonomía municipal -en unos casos en forma plena, y en otros
semiplena-, pretendiendo dar respuesta a las realidades locales propias.
Trataremos en este punto los principales aspectos
en torno a la autonomía municipal partiendo de la naturaleza, la organización territorial
y poblacional, las competencias, los recursos, la participación, los órganos de
control, etcétera, analizando brevemente los distintos textos provinciales con
la finalidad de extraer las semejanzas y diferencias que pudiesen existir entre
ellos.
1. Naturaleza
En torno el aspecto institucional de la autonomía,
analizando las veintitrés cartas provinciales, es posible clasificarlas
teniendo en cuenta el momento en que han sido sancionadas, y los diferentes
alcances y significaciones atribuidos al término autonomía, en:
1. Autonomía municipal semiplena: no reconoce la
autonomía en el orden institucional, es decir, no poseen capacidad de dictarse
su propia carta orgánica, sin perjuicio de ostentar autonomía en los demás
ámbitos, aunque con matices.
En este grupo podemos incluir a las Constituciones
de Mendoza (1916),54 Entre Ríos (1933), Santa Fe (1962),55 Tucumán (1990) y Buenos Aires (1994),56 las cuales confieren al Poder
Legislativo provincial la facultad de dictar la ley orgánica que regirá a los
municipios.
Como puede advertirse, estas cartas han sido
sancionadas en distintas épocas, así la de Mendoza es la más antigua del país,
siguiéndole la de Entre Ríos; la de Santa Fe data del periodo que se inicia
luego de la reforma nacional de 1957; Tucumán, la incluimos en el lapso que
comienza en 1986, y la de Buenos Aires que es posterior a la nacional de 1994.
Al respecto, se observa que la mayoría no responde
a la tendencia característica del periodo de sanción al que pertenece. Así, por
ejemplo, la mayor parte de las Constituciones dictadas luego del retorno del
país a la legalidad institucional en 1983 consagran la autonomía municipal,
distinguiendo en categorías de municipios y con distintos grados de autonomía.
En igual sentido, las que se reformaron luego de 1994 siguen los lineamientos
consagrados en el artículo 123.
Merece una especial reflexión la carta de la provincia
de Buenos Aires, ya que, pese a sancionarse luego de la reforma de 1993,
mantiene en cuanto al régimen municipal lo expresado por la Constitución de
1934 (artículos 190 al 197) como si nada se hubiera legislado en el orden
nacional.
Losa ha expresado que estas disposiciones aparecen
como estancadas en el tiempo, como si los convencionales provinciales no
hubiesen leído el artículo 123 nuevo y sus consecuencias. Y agrega que esta
falta de adecuación a la Ley Suprema tornaría inconstitucional la reforma
bonaerense, ya que, como recuerda, el artículo 31 de nuestra ley fundamental
sigue vigente, y por ende la prelación normativa que de él se desprende no
puede ser desconocida.57
2. Autonomía municipal condicionada, limitada o
restringida: en estos casos se reconoce la autonomía institucional pero se
exige que la carta orgánica municipal sea aprobada por el Poder Legislativo
provincial.
En este grupo encontramos a las Constituciones de
Neuquén (1957), Chubut (1994)58 y Salta (1986/98), aunque presentan
distintos matices.
Así, la primera dispone que los municipios de
primera categoría dictarán sus respectivas cartas orgánicas (artículo 186) las
que serán sometidas, al igual que sus posteriores reformas, a la aprobación de
la Legislatura provincial con el voto de las dos tercios (2/3) de la totalidad
de sus miembros (artículo 188).
Igualmente la Constitución de Salta (artículo 174)
condiciona la eficacia de las cartas municipales y sus reformas a la aprobación
de la Legislatura, quien tiene como plazo máximo el de ciento veinte días,
transcurrido el cual quedarán automáticamente aprobadas.
En cambio, la de Chubut (artículo 231) solamente
somete la primera carta orgánica que dicte la convención municipal a la
aprobación o rechazo de la Legislatura, quien no podrá introducir enmiendas.
3. Autonomía municipal plena: se reconoce autonomía
en todos los ámbitos enumerados en el artículo 123.
En este grupo podemos incluir a las Constituciones
de Misiones (1958/64), San Juan (1986), La Rioja (1986/98), Jujuy (1986), San
Luis (1987), Córdoba (1987),59 Catamarca (1988), Río Negro (1988),
Formosa (1991), Tierra del Fuego (1991), Corrientes (1993), La Pampa (1994),
Chaco (1994), Santa Cruz (1994), y Santiago del Estero (1986/97), las cuales
reconocen a algunos municipios, en general a los denominados de "primera
categoría", la facultad de dictar su propia carta orgánica, sin perjuicio,
de reglar también la autonomía en los demás órdenes (político, administrativo,
económico-financiero).
En torno al tratamiento de la autonomía
institucional es posible distinguir aquellas Constituciones que precisan los
requisitos o condiciones básicas a los cuales deberá ajustarse la carta
orgánica que se sancione,60 mientras que otras sólo expresan que
las cartas municipales se deberán ajustar a los principios contenidos en la
Constitución provincial,61 o bien utilizan la fórmula genérica
sin más limitaciones que las establecidas en esta Constitución.62
2. Territorio y población
Analizando los textos constitucionales, vemos que
dos provincias (Mendoza y Buenos Aires) mantienen la figura de municipio-departamento o municipio-partido. Mientras que, la mayor parte de las
demás Constituciones provinciales se inclinan por el modelo de municipio-ciudad, distinguiendo a su vez en categorías
de municipios, con importantes matices en lo que se refiere a la fijación del
número de habitantes que determina cada una.
Por ejemplo, para la Constitución de San Juan será
municipio con plena autonomía el que tenga más de 30 mil habitantes; para la de
San Luis, más de 25 mil; para la de Santiago del Estero, más de 20 mil; para la
de Salta, más de 10 mil, etcétera; mientas que para la de Córdoba, más de 2
mil; y para la de Neuquén, más de 500 habitantes.
Se observa una amplísima gama de alternativas en lo
que hace a la población dentro de la tendencia clara a la organización
territorial como municipio-ciudad. No cabe
detenernos nuevamente en las ventajas de este sistema (véase supra II, D. 2), pero sí destacar que la
inmediatez en la prestación de servicios y en la satisfacción de las
necesidades locales surge como un punto sobresaliente de este modelo.
En estrecha vinculación, la población municipal
sirve -como se dijo- para la categorización de los municipios, reconociendo
mayores grados de autonomía a los centros más poblados, denominados
generalmente de "primera categoría", distinguiéndolos de los de
"segunda" y "tercera categoría".
Así, por ejemplo, poseen plena autonomía en todos
los ámbitos (institucional, político, administrativo, económico y financiero)
en la Constitución de San Juan, las ciudades que tienen más de 30 mil
habitantes; en las de Santiago del Estero, y Chaco, las de más de 20 mil,
etcétera.
En cambio, se observa la ausencia del aspecto
institucional en los municipios denominados de "segunda" y
"tercera" categorías que son, por ejemplo, en la Constitución de
Santiago del Estero, las ciudades de menos de 20 mil y más de 9 mil, y las de
menos de tal cifra respectivamente. Esta carta provincial presenta como nota
peculiar que enumera a las distintas ciudades que integran cada categoría.
Otras, como la de San Luis, distinguen entre las
ciudades de más de 25 mil y más de 1500, pero sin utilizar la terminología
vista. Por su parte, la de Córdoba tampoco emplea la palabra categoría, sino
que habla de "municipio" y "comuna". En el caso de la
Constitución de Formosa, aparecen las "municipalidades" y las
"comisiones de fomento".
Situación diferente se observa en la carta magna de
Chubut, en la que se deja en manos del Poder Legislativo provincial la
determinación de las categorías y delimitación territorial de las
municipalidades, comisiones de fomento y comunas rurales. En cambio, la de La
Rioja no establece ningún tipo de categorías, es decir que todos los municipios
en esa provincia tienen autonomía sin distinción, aunque se organizan en base a
la cantidad de habitantes de cada centro poblado.
3. Organización del poder
Este punto constituye el principal contenido de la
denominada autonomía política del municipio, es decir, la facultad de elegir a
sus autoridades y de regirse por ellas.63
A. Autoridades municipales
La mayoría de las Constituciones provinciales
contemplan como estructura del gobierno municipal, un órgano ejecutivo y un
órgano deliberativo. Algunas no distinguen en categorías y tienen esta división
de poderes en todos sus municipios como ocurre en las de Mendoza, Santa Fe, San
Juan, Río Negro, La Pampa, Buenos Aires, etcétera.
Otras Constituciones en cambio, tienen prevista
esta forma de gobierno para los municipios de "primera" categoría
como en el caso de Entre Ríos, para los de "segunda" como en Neuquén;
mientras que en Santiago del Estero, esa es la estructura para las tres
categorías de municipio.
En cambio, otras Constituciones prevén una comisión
municipal o junta de fomento, para los de "segunda" y
"tercera" categorías, como por ejemplo en las de Entre Ríos y
Misiones, y en la de Neuquén solamente para la última categoría.
B. Formas de elección y duración
En todas las provincias, la elección de las
autoridades del gobierno local es directa, utilizando la simple pluralidad de
sufragios para el órgano ejecutivo y el sistema proporcional para el cuerpo
deliberativo, como por ejemplo en las Constituciones de Mendoza, Santa Fe,
Buenos Aires, Misiones, San Juan, Córdoba, Formosa, San Luis, La Pampa, Salta,
Entre Ríos, Santa Cruz, Jujuy, Río Negro, etcétera.
En lo que hace a la duración de los mandatos, y a
la posibilidad de reelección, en general se observa que el periodo de duración
tanto del ejecutivo como del deliberativo, es de cuatro años, en unos casos,
con reelección indefinida, como encontramos en Mendoza, Buenos Aires, Jujuy,
Río Negro, Santa Cruz, etcétera.
Por su parte, la Constitución de Salta fija en
cuatro años el mandato de los intendentes y en dos años el de los concejales,
ambos reelegibles sin límite. En el caso de la Constitución de La Pampa, se
deja librado a la ley la fijación de la duración de los mandatos. En la de
Formosa, se admite la reelección inmediata y luego, con el intervalo de un
periodo para los dos órganos de gobierno. En cambio, en las de Córdoba y
Misiones, nada se dice.
Pocas Constituciones provinciales, como San Juan,
Santiago del Estero, San Luis, etcétera, tienen previsto cuatro años, con
reelección de intendente sólo por un periodo más, mientras que para los
concejales, sí se acepta la reelección indefinida.
4. Competencias municipales
Sin pretender adentrarnos en extensas
consideraciones propias del derecho administrativo, cabe definir a la
competencia como "...el conjunto de atribuciones, determinadas por el
ordenamiento jurídico positivo, que un órgano puede y debe ejercer
legítimamente", siendo la competencia para los órganos lo que la capacidad
es para las personas físicas, con la diferencia de que la segunda es la regla
en materia civil, mientras que la competencia es la excepción.64
Ahora bien, en lo que respecta a la determinación
de la competencia municipal en el derecho comparado se observan tres sistemas:
el de la enumeración concreta, el de la cláusula general y el mixto. En el
primero, propio de los países anglosajones, el gobierno municipal sólo ejerce
competencia en las materias indicadas por la ley. En el segundo, propio de
Europa continental, se reconoce la universalidad de la competencia municipal.
Mientras que en el mixto, utilizado en algunos países americanos, consiste en
una enumeración concreta efectuada por la ley, seguida por una cláusula general
que amplía las competencias.65
En el constitucionalismo provincial argentino se
observa que en general, aparece una enunciación expresa de carácter meramente
enumerativo de las competencias locales. Algunas contienen fórmulas escuetas,
como ocurre en los casos de las normas fundamentales de Mendoza, Buenos Aires,
etcétera; mientras que otras como las de San Juan, Córdoba, Salta, etcétera,
contienen más de veinte incisos en los artículos relativos a las atribuciones
del municipio en los que se detallan y especifican las distintas atribuciones.
En el caso de las Constituciones de Mendoza,
Córdoba, San Juan, Buenos Aires, etcétera, se pone de manifiesto que no
distinguen entre las competencias propias del órgano ejecutivo y las del
deliberativo, tarea encomendada a la legislación.
La novedad aparece en la Constitución de San Luis,
donde sí se delimitan específicamente las atribuciones de cada uno de los
órganos del gobierno municipal, ejecutivo y deliberativo.
En torno a las competencias es posible
clasificarlas teniendo en cuenta la materia en:
1. Político-jurídicas: convocar a elecciones,
juzgar de la validez de ellas, enjuiciar de las autoridades locales, etcétera.
2. Económico-financieras: establecer tasas,
contribuciones, y en algunos casos, impuestos; aprobar sus cuentas de
inversión; sancionar su presupuesto anual de gastos y recursos; invertir sus
rentas, etcétera, cuya recepción en el constitucionalismo provincial será
analizada en el punto E. siguiente.
3. Administrativas: nombramiento y remoción de
funcionarios y empleados, prestación de servicios y obras públicas, etcétera.
4. Sociales: establecimiento de centros
asistenciales, dispensarios, servicios fúnebres, cárceles de encausados,
bibliotecas, museos, etcétera.
5. Jurisdiccionales: creación de tribunales de
faltas, sobre lo cual remitimos al punto F. en este mismo capítulo.
6. Urbanísticas y rurales: mantenimiento del ornato
y la salubridad, barrido, recolección de residuos, alumbrado público,
saneamiento ambiental, protección de arbolado, conservación de plazas y
monumentos, etcétera.
En el constitucionalismo provincial se observa que
las Constituciones más antiguas del país contienen una escueta mención a las
atribuciones más comunes, como las político-jurídicas, las
económico-financieras, las administrativas, careciendo de referencias por
ejemplo, a la justicia de faltas o a la protección del medio ambiente, tal es
el caso de las de Mendoza, Entre Ríos, Misiones, Santa Fe, etcétera.
Mientras que en las Constituciones sancionadas
luego de 1986 y de 1994, se amplían considerablemente las referencias a los
nuevos derechos o derechos de tercera generación respecto de los cuales el
municipio también le corresponde reglamentar, como son el medio ambiente, el
deporte, el turismo, la recreación, los derechos de consumidores y usuarios,
etcétera. Como ejemplo pueden citarse las Constituciones de La Rioja, Chubut,
Santiago del Estero, Chaco, etcétera.
Además, en estas Constituciones también se agrega,
en algunos supuestos, otra atribución, acorde con la autonomía institucional
que ostentan los municipios, que es la competencia constituyente.
5. Recursos
Uno de los temas de mayor trascendencia es el de
los recursos del municipio,66 ya que a nuestro juicio, la autonomía
municipal con sus distintos alcances no puede concretarse sin recursos
suficientes.
En general se entiende por recurso, en sentido
lato, "...los ingresos que obtiene el Estado preferentemente en dinero
para la atención de las erogaciones determinadas por exigencias administrativas
o de índole económico-social".67
De tal forma, en el ámbito municipal serán recursos
locales los ingresos producidos en las áreas comunales, cualquiera sea su
causal originaria.
Los autores se han preocupado por clasificar y
sistematizar los recursos estatales, utilizando diferentes criterios y puntos
de vista. Uno de los más aceptados y generalmente utilizados es el que,
teniendo en cuenta el origen, distingue entre recursos provenientes de la propia
jurisdicción municipal y los de otras jurisdicciones. A su vez, los primeros
pueden dividirse en ordinarios y en extraordinarios. Mientras que los segundos
pueden ser sistemáticos o bien no sistemáticos.
De esta forma, los recursos ordinarios emanan de las
facultades tributarias del municipio o del ejercicio del derecho de propiedad
sobre bienes municipales o de manejos empresariales, siendo en general,
afectados a la satisfacción de gastos operativos. A este tipo de recursos se
los denomina ordinarios originarios o inmediatos; mientras que los que se
originan en las facultades tributarias del municipio, como son las tasas,
impuestos, contribuciones, etcétera, se los llama derivados o mediatos.68
Por su parte, los recursos extraordinarios son los
que derivan del manejo del crédito público, venta de activos o del reintegro o
la amortización de créditos.
En cambio, los recursos provenientes de otra
jurisdicción son los aportes al tesoro municipal que se originan en otros
estamentos del Estado, sea nacional o provincial, pudiendo destacarse como los
más importantes, los aportes de la coparticipación federal, la participación
provincial y la ayuda nacional.
Podemos afirmar que en el ámbito de la autonomía
económico-financiera, las provincias deben reconocer al municipio como una
entidad necesaria, como un órgano de gobierno que para el cumplimiento de sus
fines debe contar con los recursos necesarios, sobre la base del respeto del
poder tributario original que le es propio.
Analizando el constitucionalismo provincial
observamos que en materia de impuestos, en general, se reconoce a los
municipios la facultad de crear impuestos locales, pero sin especificar cuáles;
como por ejemplo, en las Constituciones de San Juan, San Luis, Catamarca,
Jujuy, Tierra del Fuego, etcétera.
Otras en cambio avanzan y reconocen como impuesto
municipal al inmobiliario, como aparece en las Constituciones de Salta, Neuquén,
Misiones, Santa Cruz, Formosa, Chaco, etcétera. La Constitución de Salta,
además, le otorga al municipio el impuesto automotor.
En cambio le reconocen al municipio solamente la
capacidad para percibir tasas o contribuciones, las normas constitucionales de
Mendoza, Misiones, Río Negro, Corrientes, La Pampa, San Juan, San Luis,
etcétera.
En lo que respecta a recursos de otra jurisdicción,
como los provenientes de coparticipación nacional o provincial, subsidios del
tesoro provincial, empréstitos o endeudamiento, los encontramos en la mayor
parte de las Constituciones, como en los casos de Tucumán, Santiago del Estero,
Misiones, Río Negro, San Luis, Tierra del Fuego, etcétera.
6. Justicia de faltas
Otro tema interesante es el de la justicia de
faltas municipal. Los autores se han preocupado por el tema y mucho han escrito
al respecto. Losa, por su parte, sostiene la tesis del Poder Judicial
Municipal, entendiendo que la materia contravencional comunal es uno de los
componentes típicos y propios del municipio como forma de gobierno autónomo y
necesaria.69
En las Constituciones provinciales, la recepción de
la justicia de faltas en el ámbito municipal ha sido en cierta medida tímida y
sin mayores detalles, como ocurre por ejemplo, en las de Córdoba, San Juan, La
Rioja, Neuquén, que autorizan a los municipios a reglamentar el régimen de
faltas (Córdoba), o bien, asegurar la justicia municipal de faltas (La Rioja),
y en otros casos, a crear el tribunal de faltas municipal (Neuquén y San Juan),
pero sin efectuar mayores especificaciones.
Se observa que no se plantea ni se intenta dar
soluciones al interrogante respecto a si se trata de competencia administrativa
o jurisdiccional, quedando en manos de la legislación infraconstitucional su
determinación.
7. Órganos de control
En cuanto al tratamiento de los órganos de
fiscalización y control en el ámbito municipal, cabe distinguir:
1. En torno a los tribunales de cuentas, Estrada
sostiene que se trata de tribunales administrativos que carecen de poder
jurisdiccional, aunque ejercen funciones de este tipo pero sujetas a control
judicial suficiente. Agrega que estos tribunales de fiscalización deben
comprender: el juicio de cuentas y el juicio de responsabilidad de los
funcionarios.70
El juicio de cuentas supone la aprobación,
desaprobación y sanción por la recaudación e inversión de los fondos del
Estado, en este caso, del municipio, teniendo por objeto hechos o actos.
Mientras, este juicio puede dar lugar al de responsabilidad de los funcionarios
para comprobar la existencia de irregularidades atribuidas a los agentes
públicos en el manejo de la hacienda pública en perjuicio del Estado.
Ahora bien, en la mayor parte de las Constituciones
provinciales sancionadas luego de 1986 y de 1994, está prevista la creación del
Tribunal de Cuentas municipal, como por ejemplo, en las de Córdoba, Santiago
del Estero, Tierra del Fuego, Río Negro, etcétera.
Algunas introducen como una exigencia impuesta a
las cartas orgánicas municipales, la existencia de órganos de control como este
tipo de tribunal, tal es el caso de las Constituciones de San Juan, Santa Cruz,
Río Negro, Córdoba.
Sobre este punto y en relación al alcance de este
órgano de control, resulta interesante citar un fallo del Superior Tribunal de
la provincia de Neuquén, el cual resolvió que, no obstante la existencia del
tribunal de cuentas municipal creado por la carta orgánica de la Municipalidad
de San Martín de los Andes, el tribunal de cuentas provincial puede efectuar un
nuevo control sobre las cuentas municipales ya revisadas por el órgano local,
por tener jurisdicción en toda la provincia en virtud de lo dispuesto por el
artículo 142 de la Constitución provincial.71
2. También encontramos la figura del defensor del
pueblo respecto del cual, siguiendo a Luna, podríamos decir que sus principales
funciones son: investigadora, mediadora, promocional de los cambios, y defensa
del orden constitucional.72
En el ámbito local lo encontramos previsto, aunque
sin indicarse expresamente sus funciones, principalmente en las cartas
orgánicas, como ocurre, por ejemplo, en la carta orgánica de la Ciudad de La
Banda, en la provincia de Santiago del Estero.
3. El auditor municipal está previsto también en la
carta orgánica como, por ejemplo, en la propia de la Ciudad de San Juan, en la
provincia del mismo nombre.
4. Por último, dentro de los órganos de control,
destacamos al fiscal municipal, previsto en la Constitución de La Rioja, como
exigencia impuesta a las cartas orgánicas. Y también en las cartas de la Ciudad
de San Juan y de la Ciudad de Santiago del Estero en las provincias
respectivas.
8. Participación popular
Según el Diccionario de la lengua
española, participar proviene el latín "participare" y significa "tener uno parte en
una cosa o tocarle algo de ella",73 "actuar o ser partícipe como
integrante de un todo".74
En el ámbito municipal es posible distinguir entre
participación política, sectorial y vecinal o barrial, donde la primera supone los
distintos modos en que los miembros de la comunidad y en particular los
ciudadanos, toman parte de la actividad estatal sea en forma directa o
indirecta.
Ahora bien, esta participación política es un
género de la participación social, que según Dana Montaño "se refiere a la
conducción de la sociedad política y atañe al Estado... y consiste en tomar una
parte activa en las decisiones gubernativas y no sólo, de cualquier manera, en
el proceso que conduce a adoptar la resolución respectiva".75
Coincidimos con Hernández en cuanto a que la
participación del ciudadano en el ámbito local constituye una especie de la
participación política referida a la conducción de la sociedad política local,
consistente en tomar parte activa en las decisiones gubernativas propias.76
Creemos que la importancia de la participación en
el ámbito local radica en que el municipio debe expresar la integración
intermedia entre el individuo y el Estado. Así el hombre "situado" de
Burdeau debe intervenir en el desarrollo de las funciones municipales, en la
toma de decisiones, debiendo tenderse en definitiva a estrechar la relación
gobernantes-gobernados.
Con este criterio, acertadamente afirman Brügge y
Mooney en cuanto el municipio es "...donde con mayor intensidad se produce
la participación del ciudadano, pues los problemas cotidianos referidos a gran
parte de sus actividades se desarrollan en este ámbito, verificándose una
relación estrecha entre sus necesidades y demandas con las autoridades
encargadas de tomar las decisiones para la solución de parte de sus
problemáticas comunes".77
En este marco, podemos mencionar distintas formas
de participar, deteniéndonos en este trabajo en el análisis de las propias en
un municipio democrático, tales como: la elección popular de sus autoridades,
las formas de participación semidirectas, los consejos o juntas vecinales, la
audiencia pública, la participación sectorial a través de las familias, los
gremios, etcétera.
1. En primer lugar, en lo que respecta a la
elección de las autoridades, remitimos a lo expuesto en el punto IV. B. 2.
Cabe agregar como nota distintiva, la facultad
reconocida en las Constituciones provinciales a los extranjeros de acceder al
sufragio y participar en la toma de decisiones en el ámbito local.
En la mayor parte de las cartas provinciales está
prevista esta participación a través del sufragio, pero sujeta a ciertas y
variables condiciones tales como, la inscripción en el registro respectivo, la
residencia en el municipio, la calidad de contribuyente, etcétera.
Así encontramos, por ejemplo, la Constitución de
Misiones que contempla la elección directa de sus autoridades, incluyendo entre
los electores a los extranjeros que se inscriban en el registro municipal
respectivo y reúnan los requisitos que se establecen, tales como: tener más de
dieciocho años de edad, saber leer y escribir en idioma nacional, ejercer
actividad lícita, tres años de residencia en el municipio y acreditar ser
contribuyente directo o tener cónyuge o hijo argentino (artículo 164).
En el mismo sentido, y con un tratamiento similar
aunque con los matices propios de cada realidad local, encontramos a las
Constituciones de Mendoza, Misiones, San Juan, La Rioja, La Rioja, Catamarca,
Jujuy, Córdoba, Río Negro, Formosa, Tierra del Fuego, Corrientes, La Pampa,
Chaco, Santa Cruz, Santiago del Estero, etcétera.
2. La iniciativa y la consulta popular constituyen
mecanismos de participación directa en la democracia representativa que, a
partir de su recepción en la Constitución Nacional reformada en 1994 (artículos
39 y 40 respectivamente), han adquirido un mayor auge.78
Se observa, sin embargo, que a nivel municipal ya
estaban presentes en Constituciones anteriores a esa fecha como son los casos
de Neuquén, Misiones. Y por supuesto, en los textos más recientes también son
contempladas como ocurre en las Constituciones de San Juan, Córdoba, Salta,
Chaco, Río Negro, etcétera.
En algunas cartas provinciales aparece la consulta
popular para el supuesto de fusión de dos o más municipios, como ocurre por
ejemplo en la de Córdoba que incluye entre las atribuciones del Poder
Legislativo la de llamar a referéndum a los electores de los municipios
involucrados en caso de fusión (artículo 110, inc. 10).
También la de Río Negro exige un referéndum popular
para los casos de modificación de los límites de un municipio como asimismo en
los supuestos de anexiones y segregaciones (artículo 227).
Por su parte, la misma Constitución de Río Negro
como así también las de Córdoba, Catamarca, Santiago del Estero, Santa Cruz,
Río Negro, etcétera imponen a las cartas orgánicas asegurar los derechos de
consulta, iniciativa, referéndum, y plebiscito.
3. Otro mecanismo de democracia semidirecta es la
revocatoria de mandatos, que aparece por ejemplo en las Constituciones del
Neuquén, Chubut, Córdoba, Misiones, Corrientes, Chaco, etcétera. En todas estas
cartas se reconoce como una atribución municipal la de aplicar esta forma de
participación pero nada se dice sobre procedimientos, materia y trámite.
Algunas Constituciones como Catamarca, Formosa,
Santa Cruz y Santiago del Estero no mencionan el derecho de revocatoria de
mandatos, pero sí la iniciativa, el referéndum y la consulta.
4. En torno a la presencia de las uniones
vecinales, las Constituciones de Neuquén, Salta, San Juan, Santiago del Estero,
Jujuy, Córdoba, San Luis, etcétera, las contemplan admitiendo la última citada
que estas organizaciones presenten proyectos de ordenanza ante el Concejo.
Podemos citar el importante ejemplo de la carta
provincial de Río Negro que consagra la integración de las juntas o uniones vecinales
para promover el progreso y desarrollo de las condiciones de vida de los
habitantes y sus vecinos, otorgándole a sus autoridades el derecho a participar
con voz en las sesiones de los cuerpos deliberativos en los problemas que les
incumben en forma directa.
Otras Constituciones solamente mencionan el
reconocimiento de organizaciones vecinales como exigencia para las cartas
orgánicas, como Catamarca, Córdoba, Santa Cruz, y como atribuciones del
municipio, tal es caso de San Juan y Chaco.
Finalmente, la Constitución de La Pampa no contiene
referencia alguna a los mecanismos de participación señalados ni a las
organizaciones intermedias mencionadas.
5. Novedosa cláusula posee la Constitución de
Tierra del Fuego que consagra como competencia municipal reconocida
expresamente por la Provincia, la de promover en la comunidad la participación
activa de la familia, juntas vecinales y demás organizaciones intermedias
(artículo 173, inciso 9), pero sin especificar formas ni procedimientos.
6. Finalmente, la audiencia pública aparece en la
de La Rioja como mecanismo de participación que deberá ser asegurado en las
cartas orgánicas (artículo 157, inciso 2).
V. SUGERENCIAS PARA LA REFORMA DEL RÉGIMEN
MUNICIPAL EN MENDOZA
Vistos brevemente los principales puntos que
conforman la autonomía municipal en sus distintos aspectos, cabe ahora esbozar
una propuesta de reforma del régimen municipal mendocino de cara a una futura
reforma de la Constitución provincial.
A. En primer lugar, se plantea el interrogante en
torno a la necesidad de la reforma o bien de la enmienda de la carta provincial
acorde con lo que disponen los artículos 220, 221 y 223 de la misma.
En nuestra opinión, la provincia de Mendoza debe
acatar lo dispuesto por el artículo 5o. de la Constitución Nacional que, luego
de la reforma de 1994, se ve ampliado por el artículo 123, en lo que hace a la
autonomía municipal, y de esta forma, asegurar la autonomía municipal, siendo
ello fundamento suficiente en este momento, de la necesidad de reforma de la Constitución
provincial.
Ahora bien entendemos que tal necesidad puede dar
lugar a la reforma total o parcial, conforme a los artículos 220, 221, y 222 de
la Constitución de Mendoza, o bien a la enmienda o reforma de un solo artículo,
de acuerdo con los artículos 223 y 224 de la misma carta, ya que, en este
último supuesto, bastaría con delimitar los lineamientos básicos de la
autonomía en los distintos aspectos, dejando a las cartas orgánicas o a la ley
orgánica en su caso, la reglamentación detallada de los mismos.
Se destaca que, en ambos supuestos, le cabe a la
provincia reglar el alcance y contenido de dicha autonomía, teniendo en cuenta
las particularidades propias de cada municipio, ciudad, etcétera, hoy
existentes.
No se trata de copiar las fórmulas usadas por San
Juan, San Luis, La Rioja o cualquier otra provincia argentina. Corresponde sí
analizar lo que han hecho las vecinas provincias, rescatar y resaltar las
cláusulas que se estimen correctas, y en su caso, adaptarlas a nuestra
realidad, sin perjuicio de la necesaria cuota de originalidad y creatividad
propia de nuestra gente.
En definitiva, los términos del artículo 123:
"...reglando su alcance y contenido...", suponen a nuestro juicio,
que el régimen municipal mendocino debe tener un sello autonómico propio,
característico y por qué no intransferible.
B. En este intento, destacaremos los aspectos más
importantes en torno a la autonomía local que se debe tener en cuenta en una
futura reforma total o parcial de la Constitución, y haremos nuestra propuesta
respecto a cada uno de ellos.
1. En primer lugar, la Constitución de Mendoza si
bien debe asegurar la autonomía municipal, podría, sin que ello implique una
violación al texto nacional, mantener la estructura departamental a la cual
estamos habituados, siendo en buena medida una característica importante de
nuestro régimen municipal.
2. A la vez, dentro de cada departamento podrían
distinguirse dos categorías de organización municipal cuya denominación sería:
"municipios" y "comunas",
siendo el número de habitantes el criterio distintivo.
Así podría tomarse a los centros poblados de más de
25 mil habitantes como "municipios", y a los de menos de tal cifra
como "comunas", gozando de autonomía plena los primeros, es decir, de
autonomía institucional, política, administrativa y económico financiera;
mientras que en los segundos faltaría únicamente la primera citada, rigiéndose
por la ley orgánica que dicte la provincia.
Otra alternativa posible sería dejar a la
legislación infraconstitucional la atribución de fijar el número de habitantes
que determine una y otra categoría.
Se propone además, introducir como condición previa
para el ejercicio de la autonomía institucional, una consulta popular
vinculante, con el fin de que el electorado municipal se expida a favor o en
contra del dictado de la carta orgánica, la cual podría realizarse en la
próxima elección de diputados provinciales.
3. En cuanto a la organización del poder, se
sugiere para los "municipios"; es decir, para aquellos que tengan
autonomía plena, el mantenimiento del departamento ejecutivo y del
deliberativo, elegidos en forma directa.
En cambio, para las "comunas", bastaría
una comisión de vecinos, elegidos de la misma forma, que intentaría reducir el
aparato burocrático, disminuir el gasto público y en buena medida, favorecer la
más rápida satisfacción de las necesidades locales.
Sobre la duración, se aconseja cuatro años de
mandato para intendentes y concejales, limitándose las reelecciones, por
ejemplo, a una inmediata posterior, debiendo dejar pasar un periodo para
volver, y se agrega para los segundos, la renovación por mitades cada bienio.
4. Importante punto es el de la representación de
los departamentos en alguna de las Cámaras de la Legislatura provincial. Se
propone en la de Senadores, a semejanza de lo que ocurre con la participación
de las provincias en el orden nacional.
A su vez, podrían ser dos senadores por
departamento, uno que re-presente al "municipio", y otro a todas las
"comunas" que existan en su seno, elegidos en forma directa por los
electores respectivos.
5. En torno a las competencias y al poder de
policía municipal, se sugiere que, con el fin de disminuir las zonas de
conflicto con la esfera provincial, se especifiquen y distingan las
competencias que sean privativas y propias del "municipio" y de las
"comunas". Pero destacándose necesariamente el ejercicio concurrente
de algunas de ellas con la provincia, con el objeto de optimizar los
resultados.
También se destaca la importancia y conveniencia de
exigir acuerdos intermunicipales para el ejercicio de competencias comunes
entre departamentos que, como por ejemplo los que conforman el Gran Mendoza,
poseen intereses y problemáticas comunes.
Por otra parte, creemos acertada la omisión de
distinguir entre las competencias que deberán ejercer cada uno de los órganos
de gobierno dentro del municipio, dejando esa tarea en manos de la carta
orgánica o la ley orgánica, en su caso.
6. Los recursos constituyen sin duda uno de los
temas que más debate merece, ya que no se puede hablar de autonomía municipal
ni de autonomía provincial sin autonomía económico financiera. Si los
municipios no gozan de recursos propios y suficientes para cumplir sus fines
propios, la autonomía en los demás ámbitos será una mera declamación o
expresión de deseos.
En torno a los recursos propios y en especial a los
impuestos, se propone el reconocimiento de la capacidad impositiva municipal y
por ende, la facultad de creación de impuestos municipales. Obviamente para
evitar el aumento de la presión impositiva estatal, se impone acordar con la
provincia la forma, modo y condiciones para su ejercicio.
Por supuesto, se sugiere mantener las tasas por
servicios y las contribuciones municipales.
En cuanto a los recursos de otra jurisdicción, en
la Constitución provincial podríamos fijar pautas objetivas de reparto de la
masa coparticipable con los municipios, que tienda a hacer más equitativa su
distribución. Pensamos que esta medida favorecerá considerablemente a todos los
municipios, alejando el tema de los vaivenes partidarios, a lo que debería
sumarse la representación de éstos en el Senado, teniendo entonces la real
oportunidad de participar en la discusión de tan importante ley.
Por otra parte, en materia de empréstitos también
se aconseja fijar pautas objetivas, exigiendo a los municipios el cumplimiento
de ciertos recaudos antes de comprometer el patrimonio municipal.
La ventaja que se advierte en la inclusión de
pautas o parámetros objetivos sobre estos puntos en el texto provincial, radica
en que se intenta liberar tan importantes temas de posibles diferencias
partidarias de los gobiernos de turno.
7. Respecto a la justicia de faltas en el ámbito
local, no es indispensable para el cumplimiento del artículo 123 de la
Constitución Nacional, es decir, no es necesaria como contenido de la autonomía
municipal.
Sin perjuicio de ello, se advierte que de incluirla
en la Constitución, habrá que debatir primero si se tratará de competencia
administrativa o jurisdiccional, con las consiguientes reformas que ello
acarree.
Como un antecedente para tener en cuenta, cabe
destacar que la Ley de tránsito provincial número 6082 en el artículo 12 crea
los Juzgados Administrativos Municipales de Tránsito, con los alcances fijados
en dicha norma y en el Decreto Reglamentario número 867/94, como una forma de
descentralización administrativa a los municipios.
8. Sobre los órganos de control en el ámbito
municipal, entendemos que no sería necesaria la creación de un tribunal de
cuentas municipal, siendo suficiente con el Tribunal de Cuentas provincial, ya
que, en nuestra opinión, el control que se pudiese efectuar en el ámbito local
"en caso de existir dicho tribunal", no excluye al que le compete al
Tribunal de Cuentas provincial.
En cambio, creemos que podría ser de utilidad
contar con un defensor del pueblo en cada municipio, con las funciones que en
la carta orgánica o en la ley se fijen, siempre y cuando sea un cargo
honorario, elegido por el Concejo Deliberante, y con una duración -por ejemplo-
de dos años, y con la posibilidad de reelección por igual periodo.
9. Finalmente sobre la participación y sus
distintas proyecciones en el ámbito local, cabe fortalecer la presencia de los
extranjeros, con el cumplimiento de los recaudos necesarios, los cuales podrán
variar en las distintas cartas orgánicas según la realidad demográfica de cada
municipio.
También se propone incorporar mecanismos de
democracia semidirecta, como la iniciativa y la consulta popular, pudiendo
exigirse ésta última para decidir temas trascendentes como la creación o
incremento de alícuotas de los impuestos locales, el aumento o la creación de
tasas, el dictado y la modificación de la carta orgánica, etcétera.
En torno a la revocatoria de mandatos podríamos
mantener la cláusula contenida en la Ley Órgánica 1079 vigente, que en el
artículo 158 le permite a cualquier persona formular una denuncia contra los
funcionarios municipales ante el Concejo, por mal ejercicio de sus funciones.
A las juntas vecinales o grupos intermedios
entendemos que correspondería permitirles la presentación de proyectos de
ordenanza, a la cual se le debería dar expreso tratamiento por el Concejo o
Comisión de Vecinos, en el término que prudencialmente se fije.
También se podría disponer la creación en todo
"municipio" y "comuna" de la banca del vecino, de la propia
para las entidades no gubernativas, etcétera, quienes podrían participar de los
debates en el Concejo con voz pero sin voto.
C. Por otra parte, también cabe contemplar la
alternativa posible de enmienda de un solo artículo, prevista en los artículos
223 y concordantes de la Constitución.
En dicho caso, de elegirse este procedimiento de
reforma, a nuestro juicio, para cumplir con el artículo 123 citado de la carta
nacional, bastaría con modificar el artículo 197 de la norma provincial, reconociendo
la autonomía municipal, distinguiendo, en su caso, entre "municipio"
y "comuna" -como hemos indicado-, dejándose la reglamentación de los
demás puntos a las cartas orgánicas y a la Ley Órgánica, en su caso.
D. A modo de conclusión, este trabajo, en general,
y la propuesta de reforma para el régimen municipal de Mendoza, en particular,
ha tenido la -tal vez- inalcanzable pretensión de reflejar la vigencia de las
sabias palabras de Alexis de Tocqueville, tomadas de La democracia en América: "Es en la comuna donde
reside la fuerza de los pueblos libres. Las instituciones comunales son a la
libertad lo que las escuelas primarias son a la ciencia. Las ponen al alcance
del pueblo, le hacen a éste gustar el uso pacífico de la ciencia y servirse de
ella. Sin instituciones comunales podría una nación darse un gobierno libre,
pero ella carecería de libertad".79
VI. BIBLIOGRAFÍA ***
ARAMOUNI, Alberto, Derecho
municipal, Buenos Aires, Némesis, 2000.
BIELSA, Rafael, Principios de régimen municipal,
Buenos Aires, Depalma, 1940.
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2a. ed., Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1997, t. I.
TENAGLIA, Iván Darío, Elementos de derecho municipal argentino, La Plata,
Editorial Universitaria de La Plata, 1997, t. I.
ZUCCHERINO, Ricardo Miguel, Tratado de derecho federal, estadual y municipal (argentino y
comparado), 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1992, t. III.
* Se
advierte que en este trabajo se han efectuado las citas bibliográficas,
teniendo en cuenta, por una parte, aquellas obras que tratan en general los más
importantes tópicos en torno al municipio; mientras que, por otra, en cada
capítulo se han agregado trabajos o ensayos que particularmente se refieren al
tema puntual en análisis.
** Profesora de derecho constitucional en la Universidad Nacional de Cuyo, Provincia de Mendoza, Argentina.
***La bibliografía que se enlista se refiere al municipio en el derecho argentino. Dicha bibliografía presenta un tratamiento dispar de la temática municipal. Algunas obras desarrollan con profundidad los más importantes puntos en torno al municipio en general, como son los referidos a su naturaleza, su gobierno, las competencias, la participación, etcétera. Tal es el caso de Hernández, Derecho municipal, t. I, así como también las obras citadas de Rosatti, Zuccherino y Losa -en especial, de este último autor: El derecho municipal en la Constitución vigente-. Mientras que otros autores, si bien tratan los temas municipales en general, dedican buena parte de sus obras a comentar los regímenes locales propios de algunas provincias. Tal es el caso de Aramouni, respecto a la provincia de Buenos Aires, así como de Brügge y Mooney acerca de la de Córdoba. Por su parte, Marchiaro realiza un desarrollo muy interesante y actual sobre el poder de la policía municipal, planteando también la importancia de las relaciones intermunicipales y la configuración de las microrregiones en la Argentina. Por otra parte, entre la bibliografía especial que cito en cada capítulo, destaca: a) Para el capítulo II, se aconseja consultar en relación a las definiciones dadas a cada autor citado para completar los conceptos esbozados. También es interesante la obra de Albi, Fernando, Derecho municipal comparado del mundo hispánico, pues si bien data de mediados del siglo pasado (1955), aporta valiosos elementos de análisis en torno a los países iberoamericanos que seguramente resultarán de utilidad a la hora de interpretar sus realidades actuales. Para el resto de los temas del capítulo, pueden consultarse las obras que se han indicado en la lista. b) Para el capítulo III, referido al municipio en el derecho argentino, se estima de gran utilidad lo escrito por Hernández, Rosatti, Zuccherino y Losa, ya antes citados. Sobre la jurisprudencia de la Corte Suprema, especialmente sobre el fallo "Rivademar", se recomiendan los trabajos publicados por Bianchi en la revista La Ley (LL), y por Bidart Campos y Herrendorf en El Derecho (ED), citados supra nota 36, ya que sin duda, contribuyen a una más acabada comprensión del alcance de la tesis esbozada en dicho pronunciamiento. También se destaca la ayuda interpretativa que ofrecen las citas de los diarios de sesiones de la Convención Constituyente de 1994, como los comentarios de los autores que, a su vez, se desempeñaron como convencionales, como es el caso de Hernández y de Quiroga Lavié. c) El capítulo IV, referido al régimen municipal en el constitucionalismo provincial argentino, aporta en algunos casos las citas de los textos provinciales, y en otros, la mención a la bibliografía especial, como es el supuesto de Heredia respecto a Chubut, de Cohn sobre Tierra del Fuego, y de Aramouni y Castagno sobre la provincia de Buenos Aires. d) Finalmente, el último capítulo referido a la propuesta de reforma al régimen municipal de Mendoza contiene algunas menciones a normas provinciales cuya lectura puede completar la significación y el alcance de la reforma esbozada.
** Profesora de derecho constitucional en la Universidad Nacional de Cuyo, Provincia de Mendoza, Argentina.
***La bibliografía que se enlista se refiere al municipio en el derecho argentino. Dicha bibliografía presenta un tratamiento dispar de la temática municipal. Algunas obras desarrollan con profundidad los más importantes puntos en torno al municipio en general, como son los referidos a su naturaleza, su gobierno, las competencias, la participación, etcétera. Tal es el caso de Hernández, Derecho municipal, t. I, así como también las obras citadas de Rosatti, Zuccherino y Losa -en especial, de este último autor: El derecho municipal en la Constitución vigente-. Mientras que otros autores, si bien tratan los temas municipales en general, dedican buena parte de sus obras a comentar los regímenes locales propios de algunas provincias. Tal es el caso de Aramouni, respecto a la provincia de Buenos Aires, así como de Brügge y Mooney acerca de la de Córdoba. Por su parte, Marchiaro realiza un desarrollo muy interesante y actual sobre el poder de la policía municipal, planteando también la importancia de las relaciones intermunicipales y la configuración de las microrregiones en la Argentina. Por otra parte, entre la bibliografía especial que cito en cada capítulo, destaca: a) Para el capítulo II, se aconseja consultar en relación a las definiciones dadas a cada autor citado para completar los conceptos esbozados. También es interesante la obra de Albi, Fernando, Derecho municipal comparado del mundo hispánico, pues si bien data de mediados del siglo pasado (1955), aporta valiosos elementos de análisis en torno a los países iberoamericanos que seguramente resultarán de utilidad a la hora de interpretar sus realidades actuales. Para el resto de los temas del capítulo, pueden consultarse las obras que se han indicado en la lista. b) Para el capítulo III, referido al municipio en el derecho argentino, se estima de gran utilidad lo escrito por Hernández, Rosatti, Zuccherino y Losa, ya antes citados. Sobre la jurisprudencia de la Corte Suprema, especialmente sobre el fallo "Rivademar", se recomiendan los trabajos publicados por Bianchi en la revista La Ley (LL), y por Bidart Campos y Herrendorf en El Derecho (ED), citados supra nota 36, ya que sin duda, contribuyen a una más acabada comprensión del alcance de la tesis esbozada en dicho pronunciamiento. También se destaca la ayuda interpretativa que ofrecen las citas de los diarios de sesiones de la Convención Constituyente de 1994, como los comentarios de los autores que, a su vez, se desempeñaron como convencionales, como es el caso de Hernández y de Quiroga Lavié. c) El capítulo IV, referido al régimen municipal en el constitucionalismo provincial argentino, aporta en algunos casos las citas de los textos provinciales, y en otros, la mención a la bibliografía especial, como es el supuesto de Heredia respecto a Chubut, de Cohn sobre Tierra del Fuego, y de Aramouni y Castagno sobre la provincia de Buenos Aires. d) Finalmente, el último capítulo referido a la propuesta de reforma al régimen municipal de Mendoza contiene algunas menciones a normas provinciales cuya lectura puede completar la significación y el alcance de la reforma esbozada.
Notas:
1 Torre, Lisandro de la, Obras de Lisandro de la Torre, Buenos Aires, Hemisferio, 1954, t. VI, p. 214.
2 Id., El régimen municipal, Buenos Aires, 1989. También puede verse id., Obras de..., cit., nota anterior, pp. 202 y ss. Igualmente, sobre el mismo autor, consultar Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal latinoamericano y apéndice hispano, Buenos Aires, Nuevo Pensamiento Judicial Editora, 1996 (capítulo VI: "Lisandro de la Torre y la primera teoría general y práctica estructural desarrollada del municipalismo argentino"), pp. 73 y ss.; Tenaglia, Iván Darío, Elementos de derecho municipal argentino, La Plata, Editorial Universitaria de La Plata, 1997, t. I, pp. 208 y ss.; Zuccherino, Ricardo M., "Lisando de la Torre y el municipio argentino del futuro", en Márquez, Daniel Alberto, Picone, Francisco Humberto et. al., Temas de derecho municipal, Buenos Aires, Pensamiento Jurídico Editora, 1991, pp. 81 y ss.
3 Posada, Adolfo, El régimen municipal de la ciudad moderna, 3a. ed., Madrid, 1927, p. 52.
4 Bielsa, Rafael, Principios de régimen municipal, Buenos Aires, Depalma, 1940.
5 Greca, Alcides, Derecho y ciencia de la administración municipal, 2a. ed., Santa Fe, Imprenta de la Universidad, 1943, t. II, p. 51. Sobre este autor véase en Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal..., cit., nota 2 (capítulo VIII: "Alcides Greca: el primer triunviro del municipalismo latinoamericano"), pp. 99 y ss.
6 Martins, Daniel Hugo, El municipio contemporáneo, Montevideo, 1978, p. 56. Sobre este autor véase en Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal..., cit., nota 2 (capítulo XVII: "La contribución oriental: Daniel Hugo Martins y el perfil superador del municipalismo en nuestra actualidad"), pp. 193 y ss.
7 Bernard, Tomás Diego, "La escuela del derecho municipal de La Plata", en varios autores, Curso de municipalismo, p. 135.
8 Hernández, Antonio María, Derecho municipal, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1997, vol. I, p. 246. Explica este autor que el concepto dado sigue en sus lineamientos esenciales el artículo 209 de la Constitución cubana de 1940, y que tal texto integra el artículo 1o. del Anteproyecto de Ley Orgánica Municipal para la Provincia de Córdoba, de su autoría. También puede verse de este doctrinario: id., Federalismo, autonomía municipal y ciudad de Buenos Aires en la reforma constitucional de 1994, Buenos Aires, Depalma, 1997; así como id., Integración y globalización: rol de las regiones, provincias y municipios, Buenos Aires, Depalma, 2000.
9 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho federal, estadual y municipal (argentino y comparado), 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1992, t. III, p. 4. También podemos citar la opinión del autor colombiano Jaime Orlando Santofimio, quien expresa que "el municipio es una división político-administrativa de un Estado, establecida con el fin de ejercer en un determinado territorio y sobre una población, funciones de gobierno local, dentro de los parámetros, limitaciones y autonomía, fijados constitucional y legalmente". Véase Santofimio, Jaime Orlando, Bases constitucionales del régimen municipal, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1993, p. 23. Sobre el municipio en Colombia, véase entre otros: Henao Hidrón, Javier, El poder municipal, 5a. ed., Bogotá, Biblioteca Jurídica Diké, 1993.
10 Citado por Albi, Fernando, Derecho municipal comparado del mundo hispánico, Madrid, Aguilar, 1955, p. 28. Es interesante la referencia que hace este autor de cada legislación que cita, como asimismo resulta de utilidad la transcripción de los artículos respectivos.
11 Ibidem, p. 28. Agrega un interesante análisis de la terminología utilizada por los distintos países del mundo hispano (véase p. 29). Sobre el municipio en Iberoamérica, véase: Instituto de Estudios de Administración Local, Derecho municipal iberoamericano, Madrid, 1985.
12 Rosatti, Horacio, Tratado de derecho municipal, 2a. ed., Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1997, t. I, p. 13. Agrega este autor que: "...no es cierto que la ciudad sea una macro-familia o que proporcionalmente sea a la familia lo que ésta al individuo, porque es de la esencia de aquélla la politicidad, mientras que ésta se define por la nota de privacidad. Las dimensiones propias de una ciudad, más allá de su sesgo característico o vocación particular (industrial, portuaria, turística, administrativa, comercial, etcétera), son aquellas que permiten dar razonable cumplimiento a las cuatro funciones básicas establecidas en la Carta de Atenas de 1933: habitar, trabajar, recrearse y circular".
13 Concluye Rosatti sintetizando que: "...la ciudad es -más allá de cualquier consideración jurídica- una realidad social, territorial, económica y política; el municipio es una realidad que surge por el reconocimiento atributivo de caracteres jurídicos (status jurídico, competencia, etcétera) a aquellos elementos sociales, territoriales, económicos y políticos, y la municipalidad es la representación institucional del municipio", ibidem, p. 14.
14 Diccionario de la lengua española, 19a. ed., Real Academia Española de la Lengua, 1970, p. 912.
15 Rosatti, Horacio, op. cit., nota 12, pp. 15 y 16.
16 Ibidem, p. 17. Agrega este autor que "es muy probable que estos enfoques guarden relación con las distintas maneras en que se ha entendido al federalismo en nuestro país (ideario o técnica), así como también con la falsa disyuntiva planteada entre las realidades políticas y técnicas, entre la democracia y la eficacia, ibidem, p. 18.
17 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 244. Agrega que "la sustancia política y social resulta inesquivable, porque están todos sus fundamentos: hombres ligados por necesidades comunes que organizan poder y derecho para alcanzar el bien común en la sociedad local. O sea que las consideraciones sociológicas encuentran su lugar dentro de este enfoque de la teoría del municipio que postulamos".
18 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, p. 11.
19 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 246 y ss.
20 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 10 y ss.
21 Caplan, Lamas y Meehan, Manual de gobierno y administración municipal, Buenos Aires, Consejo Federal de Inversiones, 1977, pp. 26 y 27.
22 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 11 y ss. Este autor, además de analizar los tipos de organización territorial, también plantea cuestiones territoriales complementarias en el municipio tales como la problemática de la mutabilidad de la base territorial, así como también la fijación de los límites. Id., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 16 y 17.
23 Martins, Daniel Hugo, op. cit., nota 6, p. 61.
24 Sobre este punto, Hernández comenta las categorías de municipios existentes en algunos países de Europa -como España, Bélgica, Alemania, etcétera- y también trae un cuadro comparativo sobre las Constituciones provinciales argentinas. Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 254 y ss.
25 Bidart Campos, Germán, Manual de la Constitución reformada, Buenos Aires, Ediar, 1996, t. I, p. 425. Continúa este autor señalando que "...el poder en cuento, potencia disponible, requiere ser puesto en acto, o sea impulsado y ejercido. Quienes lo ejercen son los gobernantes, titulares o detentadores del poder. También se los llama operadores constitucionales. Los hombres titulares del poder aparecen en el orden normativo como órganos y su conjunto compone el gobierno que es el cuarto elemento del Estado".
26 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 269. Agrega este autor, citando a Dana Montaño, que "...por la naturaleza política del municipio, en principio, le corresponde un "poder constituyente" (o de darse su propia ley fundamental), un "poder legislativo o de legislación" (para dictar sus reglamentos y ordenanzas), un "poder institucional" (para darse sus propias autoridades y regirse por ellas sin injerencia de los poderes o esferas superiores de gobierno), un "poder financiero" (recursos y facultades impositivas) y un "poder jurisdiccional" (para juzgar las infracciones a sus normas y disposiciones)", id., Derecho..., cit., nota 8, p. 270.
27 Rosatti, Horacio D., "El federalismo en la reforma", en Rosatti, Horacio D. et al., La reforma de la Constitución, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1994, p. 218. También puede verse el comentario de Tenaglia, Iván Darío, op. cit., nota 2, pp. 217 y ss.
28 Diccionario..., cit., nota 14, p. 144. Por su parte, Charny, teniendo en cuenta esta significación, comenta al tratar la voz "autonomía" que, en la Antigüedad Clásica se le atribuía un significado equivalente a lo que se entiende por independencia. "Los griegos [dice] llamaban autonomoi y los romanos autonomi a los estados que se gobernaban por sus propias leyes y no estaban sometidos a ningún poder extranjero". Mientras que en su acepción actual "podríamos definirla [continúa] como la facultad de una comunidad humana de gobernarse a sí misma, mediante sus leyes propias, y por autoridades elegidas de su seno". Charny, Hugo, Enciclopedia jurídica Omeba, t. I: "A", Buenos Aires, Ed. Bibliográfica Argentina, p. 961. Al referirse a la "autarquía", recuerda que para Aristóteles era la facultad de autogobierno, pero el autor citado le agrega que es "una forma de descentralización administrativa, que brinda a los entes que la disfrutan la facultad del propio gobierno en lo administrativo, personalidad jurídica y patrimonio propio, además de una finalidad pública en sus funciones", id., op. cit., en esta misma nota, p. 952.
29 Bidart Campos, Germán, Tratado elemental de derecho constitucional, Buenos Aires, Ediar, 1989, t. I, p. 165. También Hernández se pronuncia en favor de la autonomía municipal a partir del artículo 5o. por considerar que esta interpretación es "...acorde con el espíritu de nuestra Constitución Nacional, con su sistema de valores y creencias que exaltan lo republicano, lo democrático y la forma federal del Estado, que requiere lógicamente la existencia de municipios autónomos en provincias autónomas, porque el mismo principio político y social es el que informa a ambos órdenes de gobierno...", Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 394. Adhieren a esta tesis, entre otros, Frías, Vanossi, Sánchez Viamonte, Dana Montaño, Greca, Forn Villafañe, Zuccherino, Tomás D. Bernard, etcétera.
30 Bielsa, Rafael, op. cit., nota 4, p. 52. Véase también Marienhoff, Miguel, "La supuesta autonomía municipal", en La Ley (LL), 1990-B-1012.
31 Por otra parte, Uslenghi propone hablar de la "autonomía municipal" como un género distinto de la "autonomía provincial" debido al carácter eminentemente político del municipio "...que supera lo estrictamente administrativo, proyectándose en una esfera más amplia, que es la del 'gobierno' comunal". Uslenghi, Alejandro, "La naturaleza jurídica del municipio según la Corte Suprema", Revista de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Depalma, núm. 3, 1989, p. 133.
32 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 402.
33 Fallos 9; 279: "García, Doroteo c/Provincia de Santa Fe", 1870.
34 Caso "Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911.
35 Fallos 194; 111: "Labella de Corso, Gilda y otros c/Municipalidad de la ciudad de Buenos Aires", 1942.
36 Véase en LL. 1989-C-47, con nota de Bianchi, Alberto B., "La Corte Suprema ha extendido carta de autonomía a las municipalidades"; y en El Derecho (ED), 133-1989-536, con nota de Herrendorf, Daniel E., "Los municipios en la vida administrativa y política", p. 537; y con nota de Bidart Campos, Germán J., Semántica y onticidad: normas y realidad en torno de los municipios provinciales, p. 538.
37 Como, por ejemplo, "Promenade S. R. L. c/Municipalidad de San Isidro s/rec.extraord." ED. 1989, 134-148; "Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/ord." ED. 1991, 144-293; "Universidad Nacional de Buenos Aires c/Estado Nacional (PEN) s/inconst.de decreto" ED. 1991, 142-582.
38 Al respecto comenta Marchiaro que "...de la lectura del Diario de Sesiones de la Convención Constituyente se desprende un elevado consenso entre los convencionales sobre la necesidad de consagrar la autonomía, incluso un adecuado conocimiento doctrinario y práctico del tema. Los enfoques para fundamentar la autonomía se dieron bajo los tópicos de la descentralización del poder, de la democratización, del vecinalismo, del principio de subsidiariedad, de la autonomía jurídica, del proceso constitucional de las provincias y lo tributario", Marchiaro, Enrique J., Derecho municipal. Nuevas relaciones intermunicipales, Buenos Aires, Ediar, 2000, pp. 45 y 46.
39 Diario de Sesiones de la Convención Nacional Constituyente; 24a. Reunión, p. 3558. También puede verse de Hernández, Federalismo, autonomía municipal..., cit., nota 8.
40 Diario de Sesiones de la Convención Nacional Constituyente; 24a. Reunión; 4/08/94; p. 3185. Al respecto, agrega el convencional por Neuquén, Hugo Prieto, que en ese entendimiento la Constitución Nacional no podría haber reglamentado en detalle la autonomía municipal, porque hubiera implicado un avance incorrecto sobre las autonomías provinciales. De esta forma, afirma que cada provincia deberá contemplar las particularidades locales para definir el alcance y contenido de la autonomía municipal. Diario de Sesiones..., 4/08/94, p. 3191.
41 Diario de Sesiones..., 4/08/94, p. 3247. Cabe destacar la opinión de Humberto Quiroga Lavié, convencional por Buenos Aires, quien sugiere una modificación, respecto de la redacción del nuevo artículo 123, con el propósito de afirmar la autonomía municipal. Si bien esta propuesta no fue aceptada, resulta interesante comentarla. Así sostuvo que como hay dos gerundios en la misma frase -"asegurando la autonomía... reglando su alcance..."-, y el segundo gerundio va después de la afirmación de la autonomía municipal, valor intrínseco de esta norma, propuso la agregación de un punto después de "autonomía municipal", colocándose luego "Ellas reglan su alcance...", con el fin de que no existiera duda en el momento de la interpretación acerca de que aquellas provincias que tiene en sus Constituciones, prevista la carta municipal, por esta regla pudieran estar viéndose restringidas en esa potestad. Diario de Sesiones, 4/08/94, p. 3264. El mismo convencional, en la actualización de su obra Derecho constitucional, se pronuncia sobre la reforma, acentuando su parquedad en esta materia, ya que entiende que la autonomía municipal consagrada es sólo un principio cuyo desarrollo y especificación va a depender de lo que dispongan los poderes constituyentes provinciales. Sin embargo, agrega que este concepto de autonomía municipal consagrado implica un piso o base normativa que no podrá ser desconocido por los gobiernos provinciales. Quiroga Lavié, Humberto, Estudio analítico de la reforma constitucional, Buenos Aires, Depalma, 1994, p. 73.
42 Padilla, Miguel, "Prólogo", Constitución Nacional, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994, pp. 30 y 31.
43 Castorina de Tarquini, María Celia, "El régimen federal y la reforma constitucional", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional de la reforma de 1994, Mendoza, Depalma, 1995, t. II, p. 363.
44 Badeni, Gregorio, Reforma constitucional e instituciones políticas, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1994, p. 434.
45 Rosatti, Horacio D., "El federalismo...", cit., nota 27, p. 223. En igual sentido, Sabsay, Daniel A., "La ciudad de Buenos Aires y la reforma constitucional", LL, 9/05/95, p. 1. Agrega el primer autor que la cláusula del artículo 123 define una intencionalidad inequívoca respecto de la inserción del municipio argentino en la vida política del país, pero sin implicar tanto como para uniformar nacionalmente a una realidad tan compleja y rica en matices como es la municipal. Rosatti, Horacio D., "El federalismo...", cit., nota 27, p. 222. En sentido coincidente se pronuncian Dromi y Menem opinando que la reforma ha explicitado la naturaleza del municipio, asegurando su autonomía y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo, económico y financiero. De esta forma, cada provincia deberá arbitrar los medios conducentes para poder hacer efectiva dicha autonomía, teniendo en cuenta la dimensión territorial, la cantidad de población, los recursos económico-financieros, etcétera. Concluyen sosteniendo que en definitiva se lleva a cabo un reenvío a las Constituciones provinciales para que cada provincia adapte la medida de la autonomía municipal a su propia realidad. Dromi, Roberto y Menem, Eduardo, La Constitución reformada, Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1994, p. 417.
46 Losa, Néstor O., "Reformas constitucionales y municipios", LL.30/01/95, LL, 1995-A-734; id., El derecho municipal en la Constitución vigente, Buenos Aires, Abaco, 1995, p. 32. También puede verse de id. y Cohn, Silvia N., Atribuciones municipales y deberes de los ciudadanos, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998; id., Derecho municipal, público provincial y contravencional, Mendoza, Ed. Jurídicas Cuyo, 1998-1999.
47 Bidart Campos, Germán, Tratado elemental..., cit., t. IV, nota 29, p. 522; id., Manual de la..., nota 25, p. 450. Cassagne, por su parte, agrega que la principal consecuencia que se desprende del artículo 123 comentado, es que a los municipios, a partir de la Constitución Nacional, no se les ha reconocido poderes originarios ni tampoco poderes reservados como a las provincias (artículo 121), de aquí que la autonomía municipal prevista por la norma reformada posea una jerarquía diferente a la que ostentan las provincias. Cassagne, Juan Carlos, "La problemática, constitucional y administrativa de los municipios, y su autonomía a la luz de la Constitución reformada", LL. 1/03/95, p. 1.
48 Natale, Alberto, Comentarios sobre la reforma de la Constitución. La reforma de 1994, Buenos Aires, Depalma, 1995, p. 174.
49 Al respecto, véase Abalos, María Gabriela, "Reflexiones sobre el régimen municipal en la Constitución Nacional", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, op. cit., nota 43, p. 419.
50 Cordeiro Pinto, Luis, "El Estado provincial", en Frías, Pedro J., Derecho público provincial, s. l., s. e., s. f., p. 60. Comenta este autor que debe distinguirse en nuestro federalismo la soberanía atribuida al Estado federal de la autonomía reservada a las provincias, señalando que el comienzo de la diferenciación en el alcance de los términos y su significación data de un cita que Matienzo atribuía a Mitre, quien habría expresado que "He sido defensor de la soberanía de las provincias y que ahora se llama autonomía. Yo mismo introduje la palabra autonomía para reemplazarla a aquélla, a fin de que no se equivocaran las provincias sobre el alcance de su jurisdicción", p. 59.
51 Castorina de Tarquini, María Celia, "El federalismo", cit., nota 43, p. 200. Advierte con acierto que "esta autonomía política sólo se pondrá de manifiesto en toda su plenitud en la medida en que vaya acompañada de una autonomía económica. Este es en primer lugar un deber impuesto al gobierno nacional, el cual debe, a través de la actividad del Congreso, "proveer lo conducente al adelanto y bienestar de todas las provincias" (artículo 67, inciso 16 -hoy artículo 75, inciso 18- de la Constitución Nacional", p. 201.
52 En este sentido, Losa señala refiriéndose a la Constitución de la Provincia de Buenos Aires que, reformada con posterioridad a la reforma nacional, no incluye la autonomía municipal: "...la falta de adecuación a la ley suprema torna inconstitucional la reforma bonaerense pues se ha asumido una actitud omisiva para ciento veintisiete municipios de la mayor provincia argentina, con las consecuencias y efectos que ello implica y vulnerando la Constitución Nacional", véase LL. 1995-A-727. También comparte esta solución, entre otros, Vanossi, quien explica que "...frente a un apartamiento de tal relación de supra -y subordinación (entre Nación y Provincia), cuando la infracción proviene del poder subordinado- que es el poder constituyente local" cabe, en consecuencia la declaración de inconstitucionalidad de las normas provinciales infractoras de la supremacía federal (con efecto de inaplicabilidad en el caso concreto)", cfr. Vanossi, Jorge Reinaldo A., Teoría constitucional, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 2000, p. 459.
53 Agrega Vanossi que, "...el instituto excepcional de la 'intervención federal' puede llegar a ser el instrumento necesario y adecuado para obtener dentro del cauce institucional el reacomodamiento o reubicación del poder constituyente local dentro de los límites fijados por el poder constituyente nacional", id., op. cit., nota anterior, p. 459.
54 Puede verse Rovillard, Jorge Manuel, "El municipio mendocino: un gobierno con tres poderes", La Ley Gran Cuyo, año 4, número 4, agosto de 1999, pp. 494 y ss.
55 Se destaca que la Constitución de esta provincia del año 1921, acogiendo en buena medida las enseñanzas de Lisandro de la Torre, incorporó el sistema de autonomía municipal aplicable a los centros urbanos de más de 25,000 habitantes, y conforme con ello, las convenciones municipales de las ciudades de Rosario y Santa Fe sancionaron sus respectivas cartas.
56 Sobre la Constitución de la Provincia de Buenos Aires puede verse, entre otros, Aramouni, Alberto, Derecho municipal, Buenos Aires, Némesis, 2000.
57 Losa, Néstor Osvaldo, "Reformas constitucionales...", cit., nota 46; id., "Reforma constitucional y municipio", en Asociación Argentina de Derecho Constitucional, Comentarios a la reforma constitucional, Buenos Aires, Compañía Impresora Argentina, 1995, p. 114. Explica que frente a las disposiciones comentadas, no se descarta que se promueva alguna acción judicial que tienda a lograr una efectiva autonomía acorde con la vigente Constitución Nacional. También Castagno afirma que siendo la Constitucional Nacional la ley suprema de la nación, la Constitución de la Provincia de Buenos Aires debió inexcusablemente incluir las normas pertinentes al régimen municipal, conforme a lo dispuesto por el nuevo artículo 123; Castagno, Antonio, "Reformas a la Constitución Nacional: el régimen municipal en la Provincia de Buenos Aires", en Asociación Argentina de Derecho Constitucional, op. cit., en esta misma nota, p. 445.
58 Sobre esta Constitución, puede verse Heredia, José Raúl, La reforma de la provincia de Chubut, Córdoba, Centro de Estudio e Investigaciones Patagónicas, Ed. El Copista, 1995.
59 Sobre esta Constitución, véase Frías, Pedro J. et al., La Constitución de Córdoba comentada, Buenos Aires, Ed. La Ley, 2000.
60 Tales como: a. El sistema representativo, republicano, democrático, participativo (Córdoba, artículo 183; San Luis, artículo 254; San Juan, artículo 242; Catamarca, artículo 247; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). b. La forma de elección de sus autoridades (Córdoba, artículo 183; San Luis, artículo 254; San Juan, artículo 242; Catamarca, artículo 247; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). c. La existencia de órganos de control, como el Tribunal de Cuentas municipal (Córdoba, artículo 183; San Juan, artículo 242; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). d. Mecanismos de democracia semidirecta, iniciativa, consulta popular, etcétera (Córdoba, artículo 183; Catamarca, artículo 247; Santiago del Estero, artículo 221; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera).
61 Misiones, artículo 170.
62 Jujuy, artículo 188; Chaco, artículo 185. No se nos escapa que, además de los contenidos señalados, algunas Constituciones también tienen previsto lo referido a la elección de convencionales municipales (Corrientes, artículo 158; La Rioja, artículo 154; Chaco, artículo 185; etcétera).
63 Puede verse nuestro trabajo realizado sobre el derecho público provincial argentino, aunque con anterioridad a la reforma nacional de 1994, denominado "Los órganos del gobierno municipal en el derecho público provincial argentino", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público provincial, Mendoza, Depalma, 1993, t. III, pp. 441 y ss.
64 Farrando, Ismael et al., Manual de derecho administrativo, Buenos Aires, Depalma, 1996, p. 183. En esta obra puede ampliarse las consideraciones en torno a la competencia, sus caracteres, la clasificación, la delegación, etcétera.
65 Al respecto, puede ampliarse en Albi, Fernando, op. cit., nota 10, p. 76; también en Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 435.
66 Sobre este punto véase, entre otros, nuestro trabajo sobre "La autonomía municipal en la Constitución Nacional y en el constitucionalismo provincial: balance y perspectiva. Especial refe-rencia al ámbito económico-financiero", en varios autores, El derecho constitucional en el siglo XXI: diagnóstico y perspectiva, Buenos Aires, Ediar, 2000, p. 247.
67 Giuliani Fonrouge, Carlos M., Derecho financiero, t. I, p. 221. Agrega este autor que "los provenientes del dominio constituyeron en la Antigüedad la principal fuente de recursos, pero perdieron significación financiera a partir del siglo XIX en que fueron reemplazados por otros medios, principalmente por los tributos y por los empréstitos. Los bienes dominicales son utilizados ahora con finalidades de orden social o económico, como es el caso de la tierra pública y de minas", id., op. cit., en esta misma nota.
68 Entre otros, y en relación con los recursos municipales, puede verse: Martínez, Patricia Raquel, "Potestad tributaria de los municipios", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, pp. 541 y ss. También Zarza Mensaque, Alberto, "Recursos financieros municipales", en varios autores, El municipio, Mendoza, Ed. Ciudad Argentina, 1984, pp. 145 y ss.
69 Puede verse, entre otras publicaciones, las siguientes: Losa, Néstor O., Justicia municipal y autonomía comunal, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1991; id. et al., Justicia municipal de faltas, Buenos Aires, AAEM-AMJMF, 1993; id., Derecho municipal público provincial y contravencional, Mendoza, Ed. Jurídicas Cuyo, 1998-1999, etcétera.
70 Estrada, Eduardo, "Órganos de control. Juicio y auditoría de cuentas", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, p. 244.
71 Superior Tribunal de Justicia de Neuquén, 1999/11/15, "Fiscal de Estado de la Provincia de Neuquén c/Municipalidad de San Martín de los Andes", LL. 2000-B-474: con nota de Sarracino, María Juliana, "Autonomía de los municipios y sus limitaciones".
72 Sobre el defensor del pueblo en el derecho público provincial argentino véase: Luna, Eduardo F., "Defensor del pueblo", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, p. 293; id., "El defensor del pueblo", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional..., cit., nota 43, p. 89.
73 Diccionario..., cit., nota 14, p. 982.
74 López, Mario Justo, Introducción a los estudios políticos, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1987, vol. II, p. 367.
75 Dana Montaño, Salvador, La participación política y sus garantías, Buenos Aires, Ed. Zavalía, 1971, p. 13.
76 Al respecto, puede verse Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 473 y ss.; id., "Régimen municipal", en Frías, Pedro J. et al., Las nuevas Constituciones provinciales, Buenos Aires, Depalma, 1989, p. 213; Pirez, Pedro, Municipio, necesidades sociales y política local, Buenos Aires, Grupo Editor Latinoamericano, 1991; Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, p. 45.; id., Teoría y práctica del derecho municipal, Buenos Aires, Depalma, 1986, etcétera. Véase nuestro trabajo "Principales lineamientos en torno a la autonomía y la participación en el municipio argentino", en varios autores, Estudios de derecho administrativo, Mendoza, Ed. Dike, 2000, t. III, pp. 167 y ss.
77 Brügge, Juan Fernando y Mooney, Alfredo, Derecho municipal argentino, Córdoba, Ed. Mateo José García, 1994, p. 109. Estos autores afirman que: "...es en esta esfera de gobierno -refiriéndose a la municipal- del sistema federal argentino en que se observa con más nitidez la inmediatez de la acción del vecino en su relación con el poder estatal", id., op. cit., en esta misma nota.
78 Respecto a este tema, puede ampliarse en Martínez Peroni, José Luis, "Formas de participación directa en la democracia representativa", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional..., cit., nota 43, p. 405.
79 Tocqueville, Alexis de, La democracia en América, primera parte, Madrid, Daniel Jorro, 1911, pp. 71 y 72.
1 Torre, Lisandro de la, Obras de Lisandro de la Torre, Buenos Aires, Hemisferio, 1954, t. VI, p. 214.
2 Id., El régimen municipal, Buenos Aires, 1989. También puede verse id., Obras de..., cit., nota anterior, pp. 202 y ss. Igualmente, sobre el mismo autor, consultar Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal latinoamericano y apéndice hispano, Buenos Aires, Nuevo Pensamiento Judicial Editora, 1996 (capítulo VI: "Lisandro de la Torre y la primera teoría general y práctica estructural desarrollada del municipalismo argentino"), pp. 73 y ss.; Tenaglia, Iván Darío, Elementos de derecho municipal argentino, La Plata, Editorial Universitaria de La Plata, 1997, t. I, pp. 208 y ss.; Zuccherino, Ricardo M., "Lisando de la Torre y el municipio argentino del futuro", en Márquez, Daniel Alberto, Picone, Francisco Humberto et. al., Temas de derecho municipal, Buenos Aires, Pensamiento Jurídico Editora, 1991, pp. 81 y ss.
3 Posada, Adolfo, El régimen municipal de la ciudad moderna, 3a. ed., Madrid, 1927, p. 52.
4 Bielsa, Rafael, Principios de régimen municipal, Buenos Aires, Depalma, 1940.
5 Greca, Alcides, Derecho y ciencia de la administración municipal, 2a. ed., Santa Fe, Imprenta de la Universidad, 1943, t. II, p. 51. Sobre este autor véase en Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal..., cit., nota 2 (capítulo VIII: "Alcides Greca: el primer triunviro del municipalismo latinoamericano"), pp. 99 y ss.
6 Martins, Daniel Hugo, El municipio contemporáneo, Montevideo, 1978, p. 56. Sobre este autor véase en Márquez, Daniel A. y Zuccherino, Ricardo M., Derecho municipal..., cit., nota 2 (capítulo XVII: "La contribución oriental: Daniel Hugo Martins y el perfil superador del municipalismo en nuestra actualidad"), pp. 193 y ss.
7 Bernard, Tomás Diego, "La escuela del derecho municipal de La Plata", en varios autores, Curso de municipalismo, p. 135.
8 Hernández, Antonio María, Derecho municipal, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1997, vol. I, p. 246. Explica este autor que el concepto dado sigue en sus lineamientos esenciales el artículo 209 de la Constitución cubana de 1940, y que tal texto integra el artículo 1o. del Anteproyecto de Ley Orgánica Municipal para la Provincia de Córdoba, de su autoría. También puede verse de este doctrinario: id., Federalismo, autonomía municipal y ciudad de Buenos Aires en la reforma constitucional de 1994, Buenos Aires, Depalma, 1997; así como id., Integración y globalización: rol de las regiones, provincias y municipios, Buenos Aires, Depalma, 2000.
9 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho federal, estadual y municipal (argentino y comparado), 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1992, t. III, p. 4. También podemos citar la opinión del autor colombiano Jaime Orlando Santofimio, quien expresa que "el municipio es una división político-administrativa de un Estado, establecida con el fin de ejercer en un determinado territorio y sobre una población, funciones de gobierno local, dentro de los parámetros, limitaciones y autonomía, fijados constitucional y legalmente". Véase Santofimio, Jaime Orlando, Bases constitucionales del régimen municipal, Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 1993, p. 23. Sobre el municipio en Colombia, véase entre otros: Henao Hidrón, Javier, El poder municipal, 5a. ed., Bogotá, Biblioteca Jurídica Diké, 1993.
10 Citado por Albi, Fernando, Derecho municipal comparado del mundo hispánico, Madrid, Aguilar, 1955, p. 28. Es interesante la referencia que hace este autor de cada legislación que cita, como asimismo resulta de utilidad la transcripción de los artículos respectivos.
11 Ibidem, p. 28. Agrega un interesante análisis de la terminología utilizada por los distintos países del mundo hispano (véase p. 29). Sobre el municipio en Iberoamérica, véase: Instituto de Estudios de Administración Local, Derecho municipal iberoamericano, Madrid, 1985.
12 Rosatti, Horacio, Tratado de derecho municipal, 2a. ed., Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 1997, t. I, p. 13. Agrega este autor que: "...no es cierto que la ciudad sea una macro-familia o que proporcionalmente sea a la familia lo que ésta al individuo, porque es de la esencia de aquélla la politicidad, mientras que ésta se define por la nota de privacidad. Las dimensiones propias de una ciudad, más allá de su sesgo característico o vocación particular (industrial, portuaria, turística, administrativa, comercial, etcétera), son aquellas que permiten dar razonable cumplimiento a las cuatro funciones básicas establecidas en la Carta de Atenas de 1933: habitar, trabajar, recrearse y circular".
13 Concluye Rosatti sintetizando que: "...la ciudad es -más allá de cualquier consideración jurídica- una realidad social, territorial, económica y política; el municipio es una realidad que surge por el reconocimiento atributivo de caracteres jurídicos (status jurídico, competencia, etcétera) a aquellos elementos sociales, territoriales, económicos y políticos, y la municipalidad es la representación institucional del municipio", ibidem, p. 14.
14 Diccionario de la lengua española, 19a. ed., Real Academia Española de la Lengua, 1970, p. 912.
15 Rosatti, Horacio, op. cit., nota 12, pp. 15 y 16.
16 Ibidem, p. 17. Agrega este autor que "es muy probable que estos enfoques guarden relación con las distintas maneras en que se ha entendido al federalismo en nuestro país (ideario o técnica), así como también con la falsa disyuntiva planteada entre las realidades políticas y técnicas, entre la democracia y la eficacia, ibidem, p. 18.
17 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 244. Agrega que "la sustancia política y social resulta inesquivable, porque están todos sus fundamentos: hombres ligados por necesidades comunes que organizan poder y derecho para alcanzar el bien común en la sociedad local. O sea que las consideraciones sociológicas encuentran su lugar dentro de este enfoque de la teoría del municipio que postulamos".
18 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, p. 11.
19 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 246 y ss.
20 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 10 y ss.
21 Caplan, Lamas y Meehan, Manual de gobierno y administración municipal, Buenos Aires, Consejo Federal de Inversiones, 1977, pp. 26 y 27.
22 Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 11 y ss. Este autor, además de analizar los tipos de organización territorial, también plantea cuestiones territoriales complementarias en el municipio tales como la problemática de la mutabilidad de la base territorial, así como también la fijación de los límites. Id., Tratado de derecho..., cit., nota 9, pp. 16 y 17.
23 Martins, Daniel Hugo, op. cit., nota 6, p. 61.
24 Sobre este punto, Hernández comenta las categorías de municipios existentes en algunos países de Europa -como España, Bélgica, Alemania, etcétera- y también trae un cuadro comparativo sobre las Constituciones provinciales argentinas. Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 254 y ss.
25 Bidart Campos, Germán, Manual de la Constitución reformada, Buenos Aires, Ediar, 1996, t. I, p. 425. Continúa este autor señalando que "...el poder en cuento, potencia disponible, requiere ser puesto en acto, o sea impulsado y ejercido. Quienes lo ejercen son los gobernantes, titulares o detentadores del poder. También se los llama operadores constitucionales. Los hombres titulares del poder aparecen en el orden normativo como órganos y su conjunto compone el gobierno que es el cuarto elemento del Estado".
26 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 269. Agrega este autor, citando a Dana Montaño, que "...por la naturaleza política del municipio, en principio, le corresponde un "poder constituyente" (o de darse su propia ley fundamental), un "poder legislativo o de legislación" (para dictar sus reglamentos y ordenanzas), un "poder institucional" (para darse sus propias autoridades y regirse por ellas sin injerencia de los poderes o esferas superiores de gobierno), un "poder financiero" (recursos y facultades impositivas) y un "poder jurisdiccional" (para juzgar las infracciones a sus normas y disposiciones)", id., Derecho..., cit., nota 8, p. 270.
27 Rosatti, Horacio D., "El federalismo en la reforma", en Rosatti, Horacio D. et al., La reforma de la Constitución, Buenos Aires, Rubinzal-Culzoni, 1994, p. 218. También puede verse el comentario de Tenaglia, Iván Darío, op. cit., nota 2, pp. 217 y ss.
28 Diccionario..., cit., nota 14, p. 144. Por su parte, Charny, teniendo en cuenta esta significación, comenta al tratar la voz "autonomía" que, en la Antigüedad Clásica se le atribuía un significado equivalente a lo que se entiende por independencia. "Los griegos [dice] llamaban autonomoi y los romanos autonomi a los estados que se gobernaban por sus propias leyes y no estaban sometidos a ningún poder extranjero". Mientras que en su acepción actual "podríamos definirla [continúa] como la facultad de una comunidad humana de gobernarse a sí misma, mediante sus leyes propias, y por autoridades elegidas de su seno". Charny, Hugo, Enciclopedia jurídica Omeba, t. I: "A", Buenos Aires, Ed. Bibliográfica Argentina, p. 961. Al referirse a la "autarquía", recuerda que para Aristóteles era la facultad de autogobierno, pero el autor citado le agrega que es "una forma de descentralización administrativa, que brinda a los entes que la disfrutan la facultad del propio gobierno en lo administrativo, personalidad jurídica y patrimonio propio, además de una finalidad pública en sus funciones", id., op. cit., en esta misma nota, p. 952.
29 Bidart Campos, Germán, Tratado elemental de derecho constitucional, Buenos Aires, Ediar, 1989, t. I, p. 165. También Hernández se pronuncia en favor de la autonomía municipal a partir del artículo 5o. por considerar que esta interpretación es "...acorde con el espíritu de nuestra Constitución Nacional, con su sistema de valores y creencias que exaltan lo republicano, lo democrático y la forma federal del Estado, que requiere lógicamente la existencia de municipios autónomos en provincias autónomas, porque el mismo principio político y social es el que informa a ambos órdenes de gobierno...", Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 394. Adhieren a esta tesis, entre otros, Frías, Vanossi, Sánchez Viamonte, Dana Montaño, Greca, Forn Villafañe, Zuccherino, Tomás D. Bernard, etcétera.
30 Bielsa, Rafael, op. cit., nota 4, p. 52. Véase también Marienhoff, Miguel, "La supuesta autonomía municipal", en La Ley (LL), 1990-B-1012.
31 Por otra parte, Uslenghi propone hablar de la "autonomía municipal" como un género distinto de la "autonomía provincial" debido al carácter eminentemente político del municipio "...que supera lo estrictamente administrativo, proyectándose en una esfera más amplia, que es la del 'gobierno' comunal". Uslenghi, Alejandro, "La naturaleza jurídica del municipio según la Corte Suprema", Revista de Derecho Administrativo, Buenos Aires, Depalma, núm. 3, 1989, p. 133.
32 Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 402.
33 Fallos 9; 279: "García, Doroteo c/Provincia de Santa Fe", 1870.
34 Caso "Ferrocarril del Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911.
35 Fallos 194; 111: "Labella de Corso, Gilda y otros c/Municipalidad de la ciudad de Buenos Aires", 1942.
36 Véase en LL. 1989-C-47, con nota de Bianchi, Alberto B., "La Corte Suprema ha extendido carta de autonomía a las municipalidades"; y en El Derecho (ED), 133-1989-536, con nota de Herrendorf, Daniel E., "Los municipios en la vida administrativa y política", p. 537; y con nota de Bidart Campos, Germán J., Semántica y onticidad: normas y realidad en torno de los municipios provinciales, p. 538.
37 Como, por ejemplo, "Promenade S. R. L. c/Municipalidad de San Isidro s/rec.extraord." ED. 1989, 134-148; "Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/ord." ED. 1991, 144-293; "Universidad Nacional de Buenos Aires c/Estado Nacional (PEN) s/inconst.de decreto" ED. 1991, 142-582.
38 Al respecto comenta Marchiaro que "...de la lectura del Diario de Sesiones de la Convención Constituyente se desprende un elevado consenso entre los convencionales sobre la necesidad de consagrar la autonomía, incluso un adecuado conocimiento doctrinario y práctico del tema. Los enfoques para fundamentar la autonomía se dieron bajo los tópicos de la descentralización del poder, de la democratización, del vecinalismo, del principio de subsidiariedad, de la autonomía jurídica, del proceso constitucional de las provincias y lo tributario", Marchiaro, Enrique J., Derecho municipal. Nuevas relaciones intermunicipales, Buenos Aires, Ediar, 2000, pp. 45 y 46.
39 Diario de Sesiones de la Convención Nacional Constituyente; 24a. Reunión, p. 3558. También puede verse de Hernández, Federalismo, autonomía municipal..., cit., nota 8.
40 Diario de Sesiones de la Convención Nacional Constituyente; 24a. Reunión; 4/08/94; p. 3185. Al respecto, agrega el convencional por Neuquén, Hugo Prieto, que en ese entendimiento la Constitución Nacional no podría haber reglamentado en detalle la autonomía municipal, porque hubiera implicado un avance incorrecto sobre las autonomías provinciales. De esta forma, afirma que cada provincia deberá contemplar las particularidades locales para definir el alcance y contenido de la autonomía municipal. Diario de Sesiones..., 4/08/94, p. 3191.
41 Diario de Sesiones..., 4/08/94, p. 3247. Cabe destacar la opinión de Humberto Quiroga Lavié, convencional por Buenos Aires, quien sugiere una modificación, respecto de la redacción del nuevo artículo 123, con el propósito de afirmar la autonomía municipal. Si bien esta propuesta no fue aceptada, resulta interesante comentarla. Así sostuvo que como hay dos gerundios en la misma frase -"asegurando la autonomía... reglando su alcance..."-, y el segundo gerundio va después de la afirmación de la autonomía municipal, valor intrínseco de esta norma, propuso la agregación de un punto después de "autonomía municipal", colocándose luego "Ellas reglan su alcance...", con el fin de que no existiera duda en el momento de la interpretación acerca de que aquellas provincias que tiene en sus Constituciones, prevista la carta municipal, por esta regla pudieran estar viéndose restringidas en esa potestad. Diario de Sesiones, 4/08/94, p. 3264. El mismo convencional, en la actualización de su obra Derecho constitucional, se pronuncia sobre la reforma, acentuando su parquedad en esta materia, ya que entiende que la autonomía municipal consagrada es sólo un principio cuyo desarrollo y especificación va a depender de lo que dispongan los poderes constituyentes provinciales. Sin embargo, agrega que este concepto de autonomía municipal consagrado implica un piso o base normativa que no podrá ser desconocido por los gobiernos provinciales. Quiroga Lavié, Humberto, Estudio analítico de la reforma constitucional, Buenos Aires, Depalma, 1994, p. 73.
42 Padilla, Miguel, "Prólogo", Constitución Nacional, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1994, pp. 30 y 31.
43 Castorina de Tarquini, María Celia, "El régimen federal y la reforma constitucional", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional de la reforma de 1994, Mendoza, Depalma, 1995, t. II, p. 363.
44 Badeni, Gregorio, Reforma constitucional e instituciones políticas, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1994, p. 434.
45 Rosatti, Horacio D., "El federalismo...", cit., nota 27, p. 223. En igual sentido, Sabsay, Daniel A., "La ciudad de Buenos Aires y la reforma constitucional", LL, 9/05/95, p. 1. Agrega el primer autor que la cláusula del artículo 123 define una intencionalidad inequívoca respecto de la inserción del municipio argentino en la vida política del país, pero sin implicar tanto como para uniformar nacionalmente a una realidad tan compleja y rica en matices como es la municipal. Rosatti, Horacio D., "El federalismo...", cit., nota 27, p. 222. En sentido coincidente se pronuncian Dromi y Menem opinando que la reforma ha explicitado la naturaleza del municipio, asegurando su autonomía y reglando su alcance y contenido en el orden institucional, político, administrativo, económico y financiero. De esta forma, cada provincia deberá arbitrar los medios conducentes para poder hacer efectiva dicha autonomía, teniendo en cuenta la dimensión territorial, la cantidad de población, los recursos económico-financieros, etcétera. Concluyen sosteniendo que en definitiva se lleva a cabo un reenvío a las Constituciones provinciales para que cada provincia adapte la medida de la autonomía municipal a su propia realidad. Dromi, Roberto y Menem, Eduardo, La Constitución reformada, Buenos Aires, Ciudad Argentina, 1994, p. 417.
46 Losa, Néstor O., "Reformas constitucionales y municipios", LL.30/01/95, LL, 1995-A-734; id., El derecho municipal en la Constitución vigente, Buenos Aires, Abaco, 1995, p. 32. También puede verse de id. y Cohn, Silvia N., Atribuciones municipales y deberes de los ciudadanos, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1998; id., Derecho municipal, público provincial y contravencional, Mendoza, Ed. Jurídicas Cuyo, 1998-1999.
47 Bidart Campos, Germán, Tratado elemental..., cit., t. IV, nota 29, p. 522; id., Manual de la..., nota 25, p. 450. Cassagne, por su parte, agrega que la principal consecuencia que se desprende del artículo 123 comentado, es que a los municipios, a partir de la Constitución Nacional, no se les ha reconocido poderes originarios ni tampoco poderes reservados como a las provincias (artículo 121), de aquí que la autonomía municipal prevista por la norma reformada posea una jerarquía diferente a la que ostentan las provincias. Cassagne, Juan Carlos, "La problemática, constitucional y administrativa de los municipios, y su autonomía a la luz de la Constitución reformada", LL. 1/03/95, p. 1.
48 Natale, Alberto, Comentarios sobre la reforma de la Constitución. La reforma de 1994, Buenos Aires, Depalma, 1995, p. 174.
49 Al respecto, véase Abalos, María Gabriela, "Reflexiones sobre el régimen municipal en la Constitución Nacional", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, op. cit., nota 43, p. 419.
50 Cordeiro Pinto, Luis, "El Estado provincial", en Frías, Pedro J., Derecho público provincial, s. l., s. e., s. f., p. 60. Comenta este autor que debe distinguirse en nuestro federalismo la soberanía atribuida al Estado federal de la autonomía reservada a las provincias, señalando que el comienzo de la diferenciación en el alcance de los términos y su significación data de un cita que Matienzo atribuía a Mitre, quien habría expresado que "He sido defensor de la soberanía de las provincias y que ahora se llama autonomía. Yo mismo introduje la palabra autonomía para reemplazarla a aquélla, a fin de que no se equivocaran las provincias sobre el alcance de su jurisdicción", p. 59.
51 Castorina de Tarquini, María Celia, "El federalismo", cit., nota 43, p. 200. Advierte con acierto que "esta autonomía política sólo se pondrá de manifiesto en toda su plenitud en la medida en que vaya acompañada de una autonomía económica. Este es en primer lugar un deber impuesto al gobierno nacional, el cual debe, a través de la actividad del Congreso, "proveer lo conducente al adelanto y bienestar de todas las provincias" (artículo 67, inciso 16 -hoy artículo 75, inciso 18- de la Constitución Nacional", p. 201.
52 En este sentido, Losa señala refiriéndose a la Constitución de la Provincia de Buenos Aires que, reformada con posterioridad a la reforma nacional, no incluye la autonomía municipal: "...la falta de adecuación a la ley suprema torna inconstitucional la reforma bonaerense pues se ha asumido una actitud omisiva para ciento veintisiete municipios de la mayor provincia argentina, con las consecuencias y efectos que ello implica y vulnerando la Constitución Nacional", véase LL. 1995-A-727. También comparte esta solución, entre otros, Vanossi, quien explica que "...frente a un apartamiento de tal relación de supra -y subordinación (entre Nación y Provincia), cuando la infracción proviene del poder subordinado- que es el poder constituyente local" cabe, en consecuencia la declaración de inconstitucionalidad de las normas provinciales infractoras de la supremacía federal (con efecto de inaplicabilidad en el caso concreto)", cfr. Vanossi, Jorge Reinaldo A., Teoría constitucional, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 2000, p. 459.
53 Agrega Vanossi que, "...el instituto excepcional de la 'intervención federal' puede llegar a ser el instrumento necesario y adecuado para obtener dentro del cauce institucional el reacomodamiento o reubicación del poder constituyente local dentro de los límites fijados por el poder constituyente nacional", id., op. cit., nota anterior, p. 459.
54 Puede verse Rovillard, Jorge Manuel, "El municipio mendocino: un gobierno con tres poderes", La Ley Gran Cuyo, año 4, número 4, agosto de 1999, pp. 494 y ss.
55 Se destaca que la Constitución de esta provincia del año 1921, acogiendo en buena medida las enseñanzas de Lisandro de la Torre, incorporó el sistema de autonomía municipal aplicable a los centros urbanos de más de 25,000 habitantes, y conforme con ello, las convenciones municipales de las ciudades de Rosario y Santa Fe sancionaron sus respectivas cartas.
56 Sobre la Constitución de la Provincia de Buenos Aires puede verse, entre otros, Aramouni, Alberto, Derecho municipal, Buenos Aires, Némesis, 2000.
57 Losa, Néstor Osvaldo, "Reformas constitucionales...", cit., nota 46; id., "Reforma constitucional y municipio", en Asociación Argentina de Derecho Constitucional, Comentarios a la reforma constitucional, Buenos Aires, Compañía Impresora Argentina, 1995, p. 114. Explica que frente a las disposiciones comentadas, no se descarta que se promueva alguna acción judicial que tienda a lograr una efectiva autonomía acorde con la vigente Constitución Nacional. También Castagno afirma que siendo la Constitucional Nacional la ley suprema de la nación, la Constitución de la Provincia de Buenos Aires debió inexcusablemente incluir las normas pertinentes al régimen municipal, conforme a lo dispuesto por el nuevo artículo 123; Castagno, Antonio, "Reformas a la Constitución Nacional: el régimen municipal en la Provincia de Buenos Aires", en Asociación Argentina de Derecho Constitucional, op. cit., en esta misma nota, p. 445.
58 Sobre esta Constitución, puede verse Heredia, José Raúl, La reforma de la provincia de Chubut, Córdoba, Centro de Estudio e Investigaciones Patagónicas, Ed. El Copista, 1995.
59 Sobre esta Constitución, véase Frías, Pedro J. et al., La Constitución de Córdoba comentada, Buenos Aires, Ed. La Ley, 2000.
60 Tales como: a. El sistema representativo, republicano, democrático, participativo (Córdoba, artículo 183; San Luis, artículo 254; San Juan, artículo 242; Catamarca, artículo 247; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). b. La forma de elección de sus autoridades (Córdoba, artículo 183; San Luis, artículo 254; San Juan, artículo 242; Catamarca, artículo 247; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). c. La existencia de órganos de control, como el Tribunal de Cuentas municipal (Córdoba, artículo 183; San Juan, artículo 242; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera). d. Mecanismos de democracia semidirecta, iniciativa, consulta popular, etcétera (Córdoba, artículo 183; Catamarca, artículo 247; Santiago del Estero, artículo 221; Santa Cruz, artículo 145; Río Negro, artículo 228; etcétera).
61 Misiones, artículo 170.
62 Jujuy, artículo 188; Chaco, artículo 185. No se nos escapa que, además de los contenidos señalados, algunas Constituciones también tienen previsto lo referido a la elección de convencionales municipales (Corrientes, artículo 158; La Rioja, artículo 154; Chaco, artículo 185; etcétera).
63 Puede verse nuestro trabajo realizado sobre el derecho público provincial argentino, aunque con anterioridad a la reforma nacional de 1994, denominado "Los órganos del gobierno municipal en el derecho público provincial argentino", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público provincial, Mendoza, Depalma, 1993, t. III, pp. 441 y ss.
64 Farrando, Ismael et al., Manual de derecho administrativo, Buenos Aires, Depalma, 1996, p. 183. En esta obra puede ampliarse las consideraciones en torno a la competencia, sus caracteres, la clasificación, la delegación, etcétera.
65 Al respecto, puede ampliarse en Albi, Fernando, op. cit., nota 10, p. 76; también en Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, p. 435.
66 Sobre este punto véase, entre otros, nuestro trabajo sobre "La autonomía municipal en la Constitución Nacional y en el constitucionalismo provincial: balance y perspectiva. Especial refe-rencia al ámbito económico-financiero", en varios autores, El derecho constitucional en el siglo XXI: diagnóstico y perspectiva, Buenos Aires, Ediar, 2000, p. 247.
67 Giuliani Fonrouge, Carlos M., Derecho financiero, t. I, p. 221. Agrega este autor que "los provenientes del dominio constituyeron en la Antigüedad la principal fuente de recursos, pero perdieron significación financiera a partir del siglo XIX en que fueron reemplazados por otros medios, principalmente por los tributos y por los empréstitos. Los bienes dominicales son utilizados ahora con finalidades de orden social o económico, como es el caso de la tierra pública y de minas", id., op. cit., en esta misma nota.
68 Entre otros, y en relación con los recursos municipales, puede verse: Martínez, Patricia Raquel, "Potestad tributaria de los municipios", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, pp. 541 y ss. También Zarza Mensaque, Alberto, "Recursos financieros municipales", en varios autores, El municipio, Mendoza, Ed. Ciudad Argentina, 1984, pp. 145 y ss.
69 Puede verse, entre otras publicaciones, las siguientes: Losa, Néstor O., Justicia municipal y autonomía comunal, Buenos Aires, Ad-Hoc, 1991; id. et al., Justicia municipal de faltas, Buenos Aires, AAEM-AMJMF, 1993; id., Derecho municipal público provincial y contravencional, Mendoza, Ed. Jurídicas Cuyo, 1998-1999, etcétera.
70 Estrada, Eduardo, "Órganos de control. Juicio y auditoría de cuentas", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, p. 244.
71 Superior Tribunal de Justicia de Neuquén, 1999/11/15, "Fiscal de Estado de la Provincia de Neuquén c/Municipalidad de San Martín de los Andes", LL. 2000-B-474: con nota de Sarracino, María Juliana, "Autonomía de los municipios y sus limitaciones".
72 Sobre el defensor del pueblo en el derecho público provincial argentino véase: Luna, Eduardo F., "Defensor del pueblo", en Pérez Guilhou, Dardo et al., Derecho público..., cit., nota 63, p. 293; id., "El defensor del pueblo", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional..., cit., nota 43, p. 89.
73 Diccionario..., cit., nota 14, p. 982.
74 López, Mario Justo, Introducción a los estudios políticos, 2a. ed., Buenos Aires, Depalma, 1987, vol. II, p. 367.
75 Dana Montaño, Salvador, La participación política y sus garantías, Buenos Aires, Ed. Zavalía, 1971, p. 13.
76 Al respecto, puede verse Hernández, Antonio M., Derecho..., cit., nota 8, pp. 473 y ss.; id., "Régimen municipal", en Frías, Pedro J. et al., Las nuevas Constituciones provinciales, Buenos Aires, Depalma, 1989, p. 213; Pirez, Pedro, Municipio, necesidades sociales y política local, Buenos Aires, Grupo Editor Latinoamericano, 1991; Zuccherino, Ricardo M., Tratado de derecho..., cit., nota 9, p. 45.; id., Teoría y práctica del derecho municipal, Buenos Aires, Depalma, 1986, etcétera. Véase nuestro trabajo "Principales lineamientos en torno a la autonomía y la participación en el municipio argentino", en varios autores, Estudios de derecho administrativo, Mendoza, Ed. Dike, 2000, t. III, pp. 167 y ss.
77 Brügge, Juan Fernando y Mooney, Alfredo, Derecho municipal argentino, Córdoba, Ed. Mateo José García, 1994, p. 109. Estos autores afirman que: "...es en esta esfera de gobierno -refiriéndose a la municipal- del sistema federal argentino en que se observa con más nitidez la inmediatez de la acción del vecino en su relación con el poder estatal", id., op. cit., en esta misma nota.
78 Respecto a este tema, puede ampliarse en Martínez Peroni, José Luis, "Formas de participación directa en la democracia representativa", en Pérez Guilhou, Dardo y Seisdedos, Felipe, Derecho constitucional..., cit., nota 43, p. 405.
79 Tocqueville, Alexis de, La democracia en América, primera parte, Madrid, Daniel Jorro, 1911, pp. 71 y 72.
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